發文字號：
法務部 95.01.17 法律字第0940048235號函
發文日期：
民國 95 年 01 月 17 日
要 旨：
有關經法院拍賣取得土地之所有權人，申請廢止原建造執照之行政處分， 涉及行政程序法第 128 條規定適用疑義
主 旨：貴府函詢有關經法院拍賣取得土地之所有權人，申請廢止原建造執照之行
政處分，涉及行政程序法第 128 條規定適用疑義乙案，復如說明二至四
。請 查照。
說 明：一、復貴府 94 年 12 月 6 日北府工建字第 0940705391 號函。
二、按行政程序法（以下簡稱本法）第 128 條係有關行政程序重新進行
之規定，其要件為：（一）處分之相對人及利害關係人（即第三人效
力處分之第三人）均得為申請人；（二）受理申請之機關通常為原處
分機關；（三）須具備本法第 128 條之各款事由；（四）申請人須
於行政程序或救濟程序中非基於重大過失而未主張此等事由；（五）
自法定救濟期間經過未逾 3 個月或自法定救濟期間經過未逾 5 年
（吳庚，行政法之理論與實用，增訂 9 版，頁 414）。又本法第
128 條第 1 項第 2 款規定所稱「發現新證據」，係指原處分作成
時已存在，但於原程序（包括救濟程序）內未使用之證據。至於「發
生新事實」則應屬第 1 款所稱事實事後發生變更範圍，亦即原處分
作成時，對行政機關之決定具有客觀意義之存在事實，事後已消失；
或事後發生與決定有關之新事實（參照林錫堯著「行政法要義」，第
二次增訂版，頁 509-510）。是否符合上開要件而得重新進行行政程
序，核屬事實認定問題，須視個案情況加以判斷。
三、次按本法第 129 條規定：「行政機關認前條之申請為有理由者，應
撤銷、廢止或變更原處分；認申請為無理由或雖有重新開始程序之原
因，如認為原處分為正當者，應駁回之。」查人民對已不可爭訟之行
政處分，請求行政機關予以撤銷或廢止時，其實包含兩項請求；其一
，請求行政機關重新進行行政程序；其二，請求行政機關經由重新進
行之行政程序，廢棄該原已不可爭訟之行政處分（高雄高等行政法院
92 年 2 月 27 日 91 年度簡字第 270 號裁判意旨參照）。是以
，程序之重新進行可分為二個階段：第一階段為是否准予重開，第二
階段為重開之後作成決定將原處分撤銷、廢止或仍維持原處分。如第
一階段即認為不符法定要件而拒絕重開程序，就無進行第二階段之可
能。上述各階段之不同決定，性質上皆屬新的處分，受處分不利影響
的申請人或第三人均可提起爭訟（吳庚，行政法之理論與實用，增訂
9 版，頁 414）。
四、綜上，本案是否符合重開程序之要件及是否廢止原處分，涉及事實認
定問題，建請貴府參酌前述說明本於權責審認之。
正 本：臺北縣政府
副 本：本部法律事務司（4 份）