發文字號：
法務部 97.08.05 法律字第0970024282號函
發文日期：
民國 97 年 08 月 05 日
要 旨：
所謂行政處分之撤銷係指對違法處分使其效力歸於消滅，廢止則係對合法 處分而言，又原屬違法之建造執照行政處分，因法律變更規定，使原違法 之行政處分變成合法行政處分，無依行政程序法第 117 條規定撤銷之法 理。再者，行政處分未經撤銷、廢止，或未因其他事由而失效者，其效力 繼續存在，如行政處分效力仍繼續存在，應注意是否廢止
主 旨：有關核發建造執照行政處分涉及行政程序法之相關規定疑義乙案，本部意
見如說明二、三，請 查照參考。
說 明：一、復貴府 97 年 6 月 30 日府建管字第 0970133819 號函；副本兼復
立法院陳立法委員○○國會辦公室 97 年 7 月 30 日傳真函轉○○
建設公司陳情暨說明書。
二、按行政處分之撤銷係指對違法處分使其效力歸於消滅，廢止則係對合
法處分而言，行政程序法（以下簡稱本法）第 117 條至第 126 條
定有明文，至於行政處分是否合法，原則上應就個案之法律狀態及事
實狀態判斷。本件涉及原屬違法之建造執照行政處分，嗣法律變更規
定，應否依前揭本法相關規定撤銷處分疑義。查依來函說明二所述，
本案「已核發建造執照完畢」，故並無中央法規標準法第 18 條規定
適用問題；又因嗣後法律變更規定，已使原違法之行政處分變成合法
行政處分，此時，尚無依本法第 117 條規定撤銷之法理。
三、另據來函所述，貴府前曾 3 次通知建築師並副知起造人及承造人應
立即停工且於期限內完成補正後方得施工，惟當事人均未辦理停工及
變更設計程序設置無遮簷人行道乙節，依本法第 110 條第 3 項規
定「行政處分未經撤銷、廢止，或未因其他事由而失效者，其效力繼
續存在。」是以原建案固因法律變更，可能使該建築行為成為合法，
惟上開立即停工及限期補正方得施工之行政處分，如其效力仍繼續存
在，貴府應注意是否廢止之問題，否則當事人仍負有必須停工或拆除
原建案並辦理變更設計程序之行政法上義務。至於當事人因明知行政
處分違法而繼續為建案行為，亦未依原處分機關之立即停工及限期補
正方得施工之行政處分辦理，依行為時之法律或自治條例有無違反其
行政法上義務之行為而應受處罰，則屬另一問題。
正 本：彰化縣政府
副 本：立法院陳立法委員○○國會辦公室、○○建設公司、本部法律事務司（4
份）