發文字號：
法務部 98.02.06 法律字第0970048274號函
發文日期：
民國 98 年 02 月 06 日
要 旨：
行政機關作成行政處分添加附款時，應先區別行政處分之性質究為裁量處 分抑或羈束處分，而認定添加附款之容許性，縱認系爭殯葬設施設置核准 之廢止行政處分具附款容許性而得依行政程序法第 93 條第 2 項及該附 款予以廢止，然廢止權是否已逾除斥期間，本於職權判斷之
主 旨：關於苗栗縣政府函詢有關殯葬設施設置核准之廢止疑義乙事，本部意見如
說明二至四。請 查照參考。
說 明：一、復 貴部 97 年 12 月 19 日台內民字第 0970198715 號函。
二、按行政處分之附款係來自民法上法律行為附款之概念，附款之作用在
於補充或限制行政處分之效力（吳庚，行政法之理論與實用，96 年
9 月增訂 10 版，第 370 頁）。所謂行政處分之附款，係指對於行
政處分規則內容加以補充或限制而言，至行政機關於作成處分時附帶
之法規提示，因未增加新的義務或限制，性質上並非行政處分之附款
。又並非一切行政處分均可添加附款，原則上唯有裁量處分始容許有
附款，至於羈束處分，如無法規之明文依據即不得附加附款。另裁量
處分添加附款，應遵守裁量處分作成時之各種法則，諸如不違背作成
處分之目的、合義務性原則、比例原則以及不作非正當合理之結合等
（吳庚，前揭書，第 371 頁），從而，行政機關作成行政處分添加
附款時，應先區別行政處分之性質究為裁量處分抑或羈束處分，而認
定添加附款之容許性。
三、本件臺灣省政府社會處於 85 年間核准「私立苗栗○○○殯儀館火葬
場」設置之行政處分，其中附有「：並應於核准之日起一年內施工，
逾期未施工者，撤銷（依現行行政程序法第 93 條第 2 項第 3 款
規定為廢止）其核准。」之條款，查當時有效施行之「臺灣省喪葬設
施設置管理辦法」中並未有上開限期施工，逾期即廢止原核准處分之
規定，從而，上開處分所附記之條款既係對於該處分所規制內容加以
補充或限制，徵諸前揭說明，該條款性質應屬行政處分之附款。至該
處分是否具附款之容許性，宜請參考上開說明判斷之。如肯認本件行
政處分具有附款之容許，因原核准之行政處分既已保留廢止權，則當
事人自核准設置之日起 1 年內仍未施工時，原處分機關即得依據上
開附款，廢止原核准設置之行政處分。
四、復按行政程序法第 124 條規定：「前條之廢止，應自廢止原因發生
後二年內為之。」本法係於 90 年 1 月 1 日施行，上開廢止權除
斥期間之規定，於本法施行前有無適用，尚有疑義。司法實務上有認
雖本法第 124 條就行政處分廢止權之行使定有除斥期間之限制，然
未特別規定該除斥期間之規定得例外地溯及既往，則本法施行前發生
之廢止權，解釋上應自該條文施行之日即 90 年 1 月 1 日起算 2
年除斥期間（最高行政法院 96 年度判字第 1835 號判決及臺北高等
行政法院 91 年度訴字第 3266 號判決參照）。職故，縱認系爭行政
處分具附款容許性而得依行政程序法第 93 條第 2 項及該附款予以
廢止，然廢止權是否已逾除斥期間，併請參酌上述說明，本於職權判
斷之。
正 本：內政部
副 本：本部法律事務司（4 份）