發文字號：
法務部 101.11.16 法律字第10100234860號函
發文日期：
民國 101 年 11 月 16 日
要 旨：
法務部就「財團法人捐助設立與出資設立有無不同，對於財產捐贈後贈與 人對受贈人得否就贈與物行管理之作為？」、「財團法人主管機關與財團 法人間就是否屬於政府捐助成立存在爭議，於尚未確認前，主管機關暫將 其歸屬為民間捐助財團法人之適法性？」之意見
主 旨：有關大院為調查案件需要，函請本部提供財團法人之各項詳實說明乙案，
本部意見及相關佐證資料如附件，請查照。
說 明：復貴處 101 年 11 月 12 日處台調壹字第 1010833192 號函。
正 本：監察院監察調查處
副 本：本部法律事務司（4 份）
附 件：有關大院為調查案件需要，函請提供財團法人之各項詳實說明乙案，本部
意見如下：
一、捐助設立與出資設立有無不同，對於財產捐贈後贈與人對受贈人得否
就贈與物行管理之作為？
（一）所謂「政府捐助成立之財團法人」，一般係指由政府全部或大部出
資捐助設立者而言，而捐助人之捐助行為生效後，捐助人及捐助金
額即屬確定，日後縱因財團法人接受捐贈，致財產總額增加，亦不
發生捐助人變更之問題，此就民法第 60 條第 1 項、第 2 項規
定「設立財團者，應訂立捐助章程」「捐助章程，應訂明法人目的
及所捐財產」觀之可以明瞭（司法院 84 年 10 月 18 日秘台廳民
三字第 18579 號函參照）。是以，「捐助」係指捐助人以設立財
團法人為目的而捐出財產，性質屬單獨行為，捐助財產為財團法人
設立時第一次取得之財產；「捐贈」則為財團法人設立後各界對該
財團法人所為之贈與行為，性質上屬於贈與契約，捐贈財產為財團
法人設立後所取得之財產。捐助人及捐贈人均有將其財產移轉與財
團法人所有之行為，惟與社員及股東於設立社團或公司時之「出資
」，二者性質迥異。因財團法人為財產之集合，由法律賦予權利能
力得為權利義務主體之社會組織體。屬他律法人，並無社員或股東
之概念，故無社員總會或股東會作為法人之最高意思機關，財團法
人之組織及其管理方法，由捐助人以捐助章程或遺囑定之，捐助章
程所定之組織不完全或重要之管理方法不具備者，法院得因主管機
關、檢察官或利害關係人之聲請，為必要之處分（民法第 62 條規
定參照）。
（二）按財團法人法草案第 9 條第 1 項第 2 款及第 20 條第 2 項
第 2 款分別規定：「捐助章程，應記載事項如下：…二、捐助財
產之種類、總額及保管運用方法。」「前項獎助或捐贈，其對特定
團體或個人為之，除有下列情形之一者外，不得超過年度支出百分
之十：…二、獎助或捐贈支出來源，屬於捐助人指定用途之捐助財
產。」故捐助人可透過捐助章程之訂定及指定捐助財產用途，間接
達到管理捐助財產之目的。至於捐贈，性質上屬贈與契約，按民法
第 412 條規定：「贈與附有負擔者，如贈與人已為給付而受贈人
不履行其負擔時，贈與人得請求受贈人履行其負擔，或撤銷贈與。
（第 1 項）負擔以公益為目的者，於贈與人死亡後，主管機關或
檢察官得請求受贈人履行其負擔。（第 2 項）」第 413 條規定
：「附有負擔之贈與，其贈與不足償其負擔者，受贈人僅於贈與之
價值限度內，有履行其負擔之責任。」準此，附負擔之贈與，係指
贈與人約定為贈與時，得為自己、第三人或公益計而附加約款，使
受贈人負擔某種作為或不作為之義務者而言（本部 96 年 11 月
19 日法律決字第 0960043588 號函參照）。故捐贈人於捐贈財團
法人時倘附有負擔，對該財團法人並無不利，於負擔行為不違反捐
助章程及相關法令之前提下，得依上開規定請求財團法人履行負擔
或撤銷贈與。除以上所述或法律另有規定外，捐助人或贈與人對於
已捐助（贈）之財產，尚無管理權。
二、財團法人主管機關與財團法人間就是否屬於政府捐助成立存在爭議，
於尚未確認前，主管機關暫將其歸屬為民間捐助財團法人之適法性？
（一）按行政機關應依職權調查證據，且基於調查事實及證據之必要，得
要求當事人或第三人提供必要之文書、資料或物品；行政機關為處
分或其他行政行為，應斟酌全部陳述與調查事實及證據之結果，依
論理及經驗法則判斷事實之真偽，並將其決定及理由告知當事人（
行政程序法第 36 條、第 40 條、第 43 條規定參照）。又行政機
關已盡職權調查義務，經自由心證，如仍未能確信事實是否存在，
乃生舉證責任分配問題。（本部 101 年 7 月 12 日法律字第
10100128570 號函參照）對於決定之作成有重要性之狀況如不能闡
明，因欠缺要件而不能作成決定時，在負擔行政處分，其舉證責任
在行政機關，在授益行政處分，其舉證責任在申請人。對行政機關
行使干涉權限之異議，由異議人就反對之事實前提負舉證責任（陳
敏，行政法總論，96 年 10 月 5 版，第 790-793 頁；林錫堯
，行政程序上職權調查主義，收錄「當代公法理論」，翁岳生教授
祝壽論文集，第 332-334 頁；李惠宗，行政法要義，101 年 9
月 6 版，第 288-291 頁）。
（二）為強化管理政府捐助之財團法人，以杜絕弊端，行政院於 100 年
2 月至 101 年 2 月間陸續訂定「政府捐助之財團法人從業人員
薪資處理原則」、「政府捐助之財團法人行政監督機制作業要點」
、「政府捐助之財團法人績效評估作業原則」、「政府捐助之財團
法人財產登記董監事任期及退場注意事項」、「政府捐助之財團法
人財務監督要點」及「政府捐助之財團法人董監事報院遴聘派作業
規定」等通案性行政規則，分行各機關遵行；而對於民間捐助之財
團法人則依私法自治原則，尊重其章程自由，並鼓勵其自治，避免
作過多限制。是以，對於政府捐助之財團法人之監督密度較高於民
間捐助之財團法人。主管機關為行政處分或其他管制行為前須依職
權調查證據、認定事實，如就特定財團法人是否屬於政府捐助成立
，主管機關已盡職權調查義務仍無法確認時，依上開舉證責任分配
之原則，應由主管機關負舉證責任，亦即應由主管機關承擔法定要
件事實真偽不明之不利益，準此，此時主管機關暫將其歸屬為民間
捐助財團法人，應屬適法。
三、相關佐證資料
（一）司法院 84 年 10 月 18 日秘台廳民三字第 18579 號函。
（二）行政院 99 年 3 月 25 日函送立法院審議之財團法人法草案。
（三）本部 96 年 11 月 19 日法律決字第 0960043588 號函。
（四）本部 101 年 7 月 12 日法律字第 10100128570 號函。
（五）陳敏，行政法總論，96 年 10 月 5 版，第 790-793 頁。
（六）林錫堯，行政程序上職權調查主義，收錄「當代公法理論」，翁岳
生教授祝壽論文集，第 332-334 頁。
（七）李惠宗，行政法要義，101 年 9 月 6 版，第 288-291 頁。