發文字號：
法務部 104.09.24 法律字第10403511430號函
發文日期：
民國 104 年 09 月 24 日
要 旨：
行政機關因授益行政處分經撤銷、廢止或解除條件成就而有溯及既往失效 情形，而對受益人有公法上不當得利返還請求權，除法規規定已賦予行政 機關有單方以行政處分裁量命人民返還不當得利之核定權外，機關以函文 通知受益人返還仍不返還者，自須另行提起給付訴訟，以取得執行名義
主 旨：關於行政機關所為授益行政處分經撤銷、廢止或解除條件成就而有溯及既
往失效之情形，行政機關對受益人發生公法上不當得利返還請求權，得否
作成行政處分命受益人返還事，請依說明二辦理並轉知所屬。請查照。
說 明：一、按旨揭疑義，先前司法實務尚有仁智之見，學者意見亦未臻一致，本
部則傾向採肯定見解，並認具體個案當以司法見解為準（本部 93 年
5 月 3 日法律司字第 0930700172 號函及 102 年 10 月 2 日法
律字第 10203510160 號函參照）。惟近來最高行政法院 104 年度
6 月份第 1 次庭長法官聯席會議就「行政機關所為授益行政處分因
違法經撤銷或解除條件成就而溯及既往失其效力，受益人應返還因該
處分所受領之給付時，行政機關得否作成下命之行政處分命返還。例
如某甲（原告）所有漁船受有行政院農業委員會（被告）給付之優惠
油價補貼款，嗣被查獲從事非漁業行為，依法應繳回補貼款。被告得
否作成下命處分命原告繳回？」之法律問題決議如下：「按行政程序
法第 127 條第 1 項規定，目的在使行政機關所為授益行政處分因
違法經撤銷等原因而溯及失其效力，受益人應返還因該處分所受領之
給付，其條文立法原係繼受德國聯邦行政程序法第 48 條，但並未有
如該法第 49 條之 1 第 1 項後段之規定『應返還之給付，以書面
之行政處分核定之』而賦與行政機關得以行政處分命人民為給付之法
律基礎。本件原告雖有將申購之優惠漁船油用於從事非漁業行為，而
該當漁業動力用油優惠油價標準第 13 條第 1 項第 7 款之規定，
惟該標準內並未另賦與主管機關得以行政處分命人民為給付之依據，
該規定僅係重申漁業人應返還公法上不當得利之意旨，並不得解為主
管機關有單方以行政處分裁量命漁業人返還不當得利之核定權。至行
政執行法施行細則第 2 條第 4 款所稱之『其他公法上應給付金錢
之義務』應指除該條第 1 至 3 款稅款等外，得由行政機關單方以
行政處分裁量核定人民金錢給付而言，惟本件被告機關既未有得單方
以行政處分裁量命原告返還不當得利之核定權，自無由依行政執行法
第 11 條第 1 項以處分文書或書面通知限期履行作為執行名義，而
須另行提起給付訴訟，以取得執行名義。本件被告機關以函文通知漁
業人繳回優惠油價補貼款，並未對外直接發生下命原告繳回優惠油價
補貼款或確認給付種類、金額之法律效果，核屬觀念通知，而非行政
處分。」顯司法實務就旨揭問題已統一法律見解，合先陳明。
二、次按最高行政法院在具體個案之外，表示其適用法律見解之決議，原
僅供院內法官辦案之參考，並無必然之拘束力，雖不能與判例等量齊
觀，惟決議之製作既有法令依據（最高行政法院處務規程第 28 條）
，又代表最高行政法院之法律見解，如經法官於裁判上援用時，即有
事實上之拘束力（本部 104 年 9 月 4 日法律字第 10403511130
號函參照），是請貴機關就旨揭原因發生之公法上不當得利返還請求
權之行使，應依前揭最高行政法院決議意旨辦理，即除法規規定已賦
予行政機關有單方以行政處分裁量命人民返還不當得利之核定權（例
如：老人福利法第 12 條第 5 項規定）外，於行政機關以函文通知
受益人返還，仍不返還者自須另行提起給付訴訟，以取得執行名義（
不得僅依據行政程序法第 127 條規定作成處分並移送執行）；另請
即檢視有無是類案件已移送本部行政執行署所屬分署執行，如有，請
即審酌有無撤回執行並依前揭最高行政法院決議意旨辦理之必要，以
維人民及貴機關權益，並避免爭議。
三、檢附最高行政法院 104 年 6 月份第 1 次庭長法官聯席會議決議
1 份供參。
正 本：總統府秘書長、行政院秘書長、立法院秘書長、考試院秘書長、監察院秘
書長、內政部、外交部、國防部、財政部、教育部、經濟部、交通部、蒙
藏委員會、僑務委員會、中央銀行、行政院主計總處、行政院人事行政總
處、衛生福利部、行政院環境保護署、行政院海岸巡防署、國立故宮博物
院、行政院大陸委員會、國家發展委員會、金融監督管理委員會、國軍退
除役官兵輔導委員會、行政院原子能委員會、科技部、北美事務協調委員
會、行政院農業委員會、文化部、勞動部、公平交易委員會、行政院公共
工程委員會、原住民族委員會、客家委員會、中央選舉委員會、飛航安全
調查委員會、國家通訊傳播委員會、宜蘭縣政府、花蓮縣政府、南投縣政
府、屏東縣政府、苗栗縣政府、桃園市政府、高雄市政府、雲林縣政府、
新竹市政府、新竹縣政府、嘉義市政府、嘉義縣政府、彰化縣政府、金門
縣政府、福建省連江縣政府、臺中市政府、臺北市政府、新北市政府、臺
東縣政府、臺南市政府、澎湖縣政府、基隆市政府
副 本：本部各單位（法務部法律事務司、法務部資訊處除外）（含附件）、臺灣
高等法院檢察署所屬各機關（含附件）、本部行政執行署所屬各機關（含
附件）、本部矯正署所屬各機關（含附件）、本部資訊處（第 1 類）（
含附件）、本部法律事務司（4 份）（含附件）