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發文字號:
法務部 105.02.05 法制字第10502502540號書函
發文日期:
民國 105 年 02 月 05 日
要  旨:
罰則規定,應先規定罰責較重者,再規定罰責較輕者;罰責輕重相同者,
再依違反條次之先、後,排列罰責規定。另如屬全案修正,條號應依順序
全部調整,不宜有「第○條之○」情形
主    旨:有關再詢「屏東縣無動力飛行活動管理自治條例修正草案」乙案,本部意
          見如說明二,請查照。
說    明:一、依教育部 104  年 12 月 31 日臺教授體字第 1040036759 號函辦理
              。
          二、有關旨揭自治條例修正草案,本部前於 104  年 4  月 24 日以法制
              字第 10402506850  號書函表示意見在案,惟查屏東縣政府仍有未依
              本部上開書函意見修正或回應者,且部分條文疑義尚待釐清,爰補充
              意見如下:
          (一)整體性意見:
                1.按罰則規定,應先規定罰責較重者,再規定罰責較輕者;罰責輕
                  重相同者,再依違反條次之先、後,排列罰責規定(行政院法規
                  委員會 2011 年 12 月編印之行政機關法制作業實務第 460  頁
                  參照)。查本草案罰則體例仍未符合前開原則,爰建請再修正之
                  。(本部上開 104  年 4  月 24 日書函說明二、(一)之意見
                  仍請參照)
                2.按本案係屬全案修正,條號應依順序全部調整,不宜有「第○條
                  之○」情形(如草案第 18 條之 1),建請再重新調整本草案條
                  文之條次。
          (二)個別條文意見:
                1.草案第 4  條、第 18 條、第 39 條:
                  查草案第 4  條第 3  項及第 18 條第 2  款所定內容似屬相同
                  ,是否重複規定?建請釐清。另草案第 39 條第 1  項處罰違反
                  第 4  條第 3  項、第 18 條規定者,是否亦屬重複處罰?併請
                  釐明。
                2.草案第 8  條、第 12 條:
                  查草案第 8  條規定「運動團體不得提供未授予有效資格或未經
                  認證之運動員有關無動力飛行運動之體驗活動或教學課程」,以
                  及草案第 12 條規定「運動業者聘用載飛員、管制員、指導員、
                  助理指導員者,應報本府核准登記,始得執行業務」,上開規定
                  均屬禁止及強制規定,惟查本次修正條文並無相對應之處罰規定
                  ,能否達立法管制之目的?不無疑義,爰建請再酌。
                3.草案第 15 條:
                  本條第 4  項規定運動團體依據本自治條例規定從事「未具營利
                  性質」之無動力飛行運動,「準用」第 1  項、第 2  項有關投
                  保保險之相關規定;又草案第 39 條第 1  項並明定就違反本條
                  規定者,予以處罰,則本條第 4  項及第 39 條之立法真意,是
                  否係指從事未具營利性質之無動力飛行運動之運動團體未依本條
                  第 1  項、第 2  項規定辦理投保,將予以處罰?如為肯定,則
                  本條第 4  項所定係屬構成要件準用體例,於法制通例上宜應避
                  免,以符處罰明確性原則,爰建請修正。
                4.草案第 18 條之 1、第 24 條、第 34 條、第 39 條:
               (1)草案第 18 條之 1  第 1  項序文所定之「『撤銷』或『廢止
                    』其營業許可」及草案第 24 條第 4  項規定之「『廢止』其
                    經營之飛行場登記證」,上開「撤銷」及「廢止」之性質究屬
                    行政管制措施,抑或裁罰性不利處分?因無修正說明可資參考
                    ,建請予以釐清。如係行政罰法第 2  條第 2  款所定「剝奪
                    或消滅資格、權利之處分」之裁罰性不利處分,即逾越地方制
                    度法第 26 條第 2  項及第 3  項所定得處罰之其他行政罰種
                    類範疇。
               (2)草案第 18 條之 1  第 1  項第 2  款規定,「運動業者」有
                    違反第 36 條第 2  項之情事者,得撤銷或廢止其營業許可,
                    惟查草案第 36 條第 2  項係對「行為人」未取得檢定資格而
                    執行專業人員業務,或「專業人員」遭屏東縣政府處以暫停業
                    務執行處分而仍執行者,處以罰鍰,其所定之義務主體並非「
                    運動業者」,則「運動業者」如何違反第 36 條第 2  項規定
                    ?容有疑義,建請釐清定明。另草案第 24 條第 4  項、第
                    34  條第 1  項及第 39 條第 1  項規定違反第 4  條第 2
                    項、第 6  條第 1  項者,亦有類此處罰對象非義務主體之疑
                    義,併請釐明。
                5.草案第 30 條:
                  依草案第 2  條第 3  項規定,飛安會似屬屏東縣政府之內部機
                  關或單位,自得適用行政程序法相關規定,何以本條第 2  項規
                  定「飛安會進行事故調查之程序,『準用』行政程序法之規定。
                  」?建請釐清。
                6.草案第 33 條:
                  本條第 1  項規定「行為人、『管理人、使用人』於未取得飛行
                  場登記證之飛行場而實際從事無動力飛行運動者」,處以罰鍰,
                  該「管理人、使用人」係指為何?因本條第 2  項亦有「飛行場
                  所坐落土地之『管理人、使用人』」2 項規定之「管理人、使用
                  人」意涵似應有所不同,建請釐清或定明,以避免產生適用疑義
                  。
                7.草案第 34 條:
                  本條第 1  項規定「運動團體、運動業者或『活動舉辦單位』」
                  有違反第 26 條規定者,處以罰鍰,惟查草案第 26 條係課予「
                  運動團體、運動業者」於從事無動力飛行運動時,應採行安全措
                  施之義務,惟並未課予「活動舉辦單位」義務,故「活動舉辦單
                  位」應如何違反第 26 條規定?本條第 1  項所定之處罰對象有
                  無違誤?建請釐清。
                8.草案第 36 條、第 39 條:
               (1)草案第 36 條第 1  項僅規定運動團體、運動業者或活動舉辦
                    單位任用「未取得檢定資格而執行專業人員業務者」,處以罰
                    鍰,惟卻對其任用本條第 2  項後段規定之遭處以暫停業務執
                    行處分之專業人員之行為,未明定予以處罰?似欠允當,建請
                    再酌。(本部上開 104  年 4  月 24 日書函說明二、(二)
                    8、(2)之意見仍請參照)
               (2)草案第 36 條第 3  項規定「行為人」違反第 4  條規定者,
                    處以罰鍰,惟查草案第 4  條各項規定所課予義務之主體似包
                    括第 1  項之「運動員」,第 2  項之「運動團體之會員或消
                    費者」,及第 3  項之「消費者」、「指導員」、「運動業者
                    」,故本條第 3  項所指之「行為人」究係為何?容有未明?
                    又本條第 3  項之真意是否指上述義務主體違反規定時,均予
                    以處罰,抑或僅處罰其一?均有未明,併建請釐清定明。
               (3)承上,上開「行為人」如包括第 4  條第 3  項之「運動業者
                    」,因草案第 39 條第 1  項亦定有對「運動業者」違反第 4
                    條第 3  項之處罰,則其與本條第 3  項似有重複處罰之情形
                    ?建請釐清定明。
                9.草案第 37 條、第 38 條:
               (1)草案第 37 條第 1  項規定「……,拒絕或消極不配合飛安會
                    依據『第二十八條』規定所為之指示作為與不作為者,處……
                    。」,惟查草案第 28 條並無所謂飛安會指示之相關規定,而
                    草案第 29 條後段卻有「運動團體、運動業者……及其他相關
                    單位人員應配合『飛安會指示』,……」之規定,故本條第 1
                    項引述第 28 條之條次是否為第 29 條之誤繕?建請釐清。
               (2)又草案第 37 條第 1  項與第 38 條第 2  項所定內容完全相
                    同,已重複規定,建請修正。
               10.草案第 39 條:
                  本條第 1  項規定運動團體、運動業者或活動舉辦單位違反第 6
                  條及第 13 條規定者,予以處罰,惟查:
               (1)草案第 6  條共有 2  項規定,其中第 1  項係規範運動員、
                    專業人員與消費者從事無動力飛行運動應遵守之規定;而第 2
                    項係授權屏東縣政府訂定安全運動設備之適當標準及空中運行
                    交通規範,並非運動員等之義務或禁止規定,故本條第 1  項
                    究係欲處罰違反草案第 6  條何項規定?建請釐清定明。
               (2)草案第 13 條係授權屏東縣政府就「運動業者依第九條至第十
                    一條申請經營許可或備查之程序、事項、應具備之資格、條件
                    及其他應遵行事項」得訂定辦法之授權規定,亦非運動業者之
                    義務或禁止規定,是以本條第 1  項對違反草案第 13 條者定
                    有處罰,似有違誤;抑或係欲處罰違反第 13 條所定辦法有關
                    申請營業許可或備查程序等應遵行事項之規定?建請釐清定明
                    。
          (三)其他文字修正意見:
                1.草案第 18 條之 1  第 2  項規定「運動業者經依前項規定『作
                  成』廢止或撤銷營業許可者,自『作成』處分時起……」,因運
                  動業者僅得「受」處分,尚非得「作成」處分,爰上述規定之「
                  作成」建請均修正為「受」。
                2.草案第 18 條之 1、第 24 條:
               (1)草案第 18 條之 1  第 1  項第 1  款至第 3  款及第 24 條
                    第 4  項所定之「本法」,均建請刪除。
               (2)草案第 18 條之 1  第 1  項第 1  款建請依法制體例修正為
                    「…第十六『條』、第十七條『及』第十八條…」。
                3.草案第 34 條第 1  項規定之「新台幣」,建請修正為「新『臺
                  』幣」,俾符法制體例。
正    本:教育部體育署
副    本:教育部、本部法制司
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