發文字號:
法務部 105.02.05 法制字第10502502540號書函
發文日期:
民國 105 年 02 月 05 日
要 旨:
罰則規定,應先規定罰責較重者,再規定罰責較輕者;罰責輕重相同者, 再依違反條次之先、後,排列罰責規定。另如屬全案修正,條號應依順序 全部調整,不宜有「第○條之○」情形
主 旨:有關再詢「屏東縣無動力飛行活動管理自治條例修正草案」乙案,本部意 見如說明二,請查照。 說 明:一、依教育部 104 年 12 月 31 日臺教授體字第 1040036759 號函辦理 。 二、有關旨揭自治條例修正草案,本部前於 104 年 4 月 24 日以法制 字第 10402506850 號書函表示意見在案,惟查屏東縣政府仍有未依 本部上開書函意見修正或回應者,且部分條文疑義尚待釐清,爰補充 意見如下: (一)整體性意見: 1.按罰則規定,應先規定罰責較重者,再規定罰責較輕者;罰責輕 重相同者,再依違反條次之先、後,排列罰責規定(行政院法規 委員會 2011 年 12 月編印之行政機關法制作業實務第 460 頁 參照)。查本草案罰則體例仍未符合前開原則,爰建請再修正之 。(本部上開 104 年 4 月 24 日書函說明二、(一)之意見 仍請參照) 2.按本案係屬全案修正,條號應依順序全部調整,不宜有「第○條 之○」情形(如草案第 18 條之 1),建請再重新調整本草案條 文之條次。 (二)個別條文意見: 1.草案第 4 條、第 18 條、第 39 條: 查草案第 4 條第 3 項及第 18 條第 2 款所定內容似屬相同 ,是否重複規定?建請釐清。另草案第 39 條第 1 項處罰違反 第 4 條第 3 項、第 18 條規定者,是否亦屬重複處罰?併請 釐明。 2.草案第 8 條、第 12 條: 查草案第 8 條規定「運動團體不得提供未授予有效資格或未經 認證之運動員有關無動力飛行運動之體驗活動或教學課程」,以 及草案第 12 條規定「運動業者聘用載飛員、管制員、指導員、 助理指導員者,應報本府核准登記,始得執行業務」,上開規定 均屬禁止及強制規定,惟查本次修正條文並無相對應之處罰規定 ,能否達立法管制之目的?不無疑義,爰建請再酌。 3.草案第 15 條: 本條第 4 項規定運動團體依據本自治條例規定從事「未具營利 性質」之無動力飛行運動,「準用」第 1 項、第 2 項有關投 保保險之相關規定;又草案第 39 條第 1 項並明定就違反本條 規定者,予以處罰,則本條第 4 項及第 39 條之立法真意,是 否係指從事未具營利性質之無動力飛行運動之運動團體未依本條 第 1 項、第 2 項規定辦理投保,將予以處罰?如為肯定,則 本條第 4 項所定係屬構成要件準用體例,於法制通例上宜應避 免,以符處罰明確性原則,爰建請修正。 4.草案第 18 條之 1、第 24 條、第 34 條、第 39 條: (1)草案第 18 條之 1 第 1 項序文所定之「『撤銷』或『廢止 』其營業許可」及草案第 24 條第 4 項規定之「『廢止』其 經營之飛行場登記證」,上開「撤銷」及「廢止」之性質究屬 行政管制措施,抑或裁罰性不利處分?因無修正說明可資參考 ,建請予以釐清。如係行政罰法第 2 條第 2 款所定「剝奪 或消滅資格、權利之處分」之裁罰性不利處分,即逾越地方制 度法第 26 條第 2 項及第 3 項所定得處罰之其他行政罰種 類範疇。 (2)草案第 18 條之 1 第 1 項第 2 款規定,「運動業者」有 違反第 36 條第 2 項之情事者,得撤銷或廢止其營業許可, 惟查草案第 36 條第 2 項係對「行為人」未取得檢定資格而 執行專業人員業務,或「專業人員」遭屏東縣政府處以暫停業 務執行處分而仍執行者,處以罰鍰,其所定之義務主體並非「 運動業者」,則「運動業者」如何違反第 36 條第 2 項規定 ?容有疑義,建請釐清定明。另草案第 24 條第 4 項、第 34 條第 1 項及第 39 條第 1 項規定違反第 4 條第 2 項、第 6 條第 1 項者,亦有類此處罰對象非義務主體之疑 義,併請釐明。 5.草案第 30 條: 依草案第 2 條第 3 項規定,飛安會似屬屏東縣政府之內部機 關或單位,自得適用行政程序法相關規定,何以本條第 2 項規 定「飛安會進行事故調查之程序,『準用』行政程序法之規定。 」?建請釐清。 6.草案第 33 條: 本條第 1 項規定「行為人、『管理人、使用人』於未取得飛行 場登記證之飛行場而實際從事無動力飛行運動者」,處以罰鍰, 該「管理人、使用人」係指為何?因本條第 2 項亦有「飛行場 所坐落土地之『管理人、使用人』」2 項規定之「管理人、使用 人」意涵似應有所不同,建請釐清或定明,以避免產生適用疑義 。 7.草案第 34 條: 本條第 1 項規定「運動團體、運動業者或『活動舉辦單位』」 有違反第 26 條規定者,處以罰鍰,惟查草案第 26 條係課予「 運動團體、運動業者」於從事無動力飛行運動時,應採行安全措 施之義務,惟並未課予「活動舉辦單位」義務,故「活動舉辦單 位」應如何違反第 26 條規定?本條第 1 項所定之處罰對象有 無違誤?建請釐清。 8.草案第 36 條、第 39 條: (1)草案第 36 條第 1 項僅規定運動團體、運動業者或活動舉辦 單位任用「未取得檢定資格而執行專業人員業務者」,處以罰 鍰,惟卻對其任用本條第 2 項後段規定之遭處以暫停業務執 行處分之專業人員之行為,未明定予以處罰?似欠允當,建請 再酌。(本部上開 104 年 4 月 24 日書函說明二、(二) 8、(2)之意見仍請參照) (2)草案第 36 條第 3 項規定「行為人」違反第 4 條規定者, 處以罰鍰,惟查草案第 4 條各項規定所課予義務之主體似包 括第 1 項之「運動員」,第 2 項之「運動團體之會員或消 費者」,及第 3 項之「消費者」、「指導員」、「運動業者 」,故本條第 3 項所指之「行為人」究係為何?容有未明? 又本條第 3 項之真意是否指上述義務主體違反規定時,均予 以處罰,抑或僅處罰其一?均有未明,併建請釐清定明。 (3)承上,上開「行為人」如包括第 4 條第 3 項之「運動業者 」,因草案第 39 條第 1 項亦定有對「運動業者」違反第 4 條第 3 項之處罰,則其與本條第 3 項似有重複處罰之情形 ?建請釐清定明。 9.草案第 37 條、第 38 條: (1)草案第 37 條第 1 項規定「……,拒絕或消極不配合飛安會 依據『第二十八條』規定所為之指示作為與不作為者,處…… 。」,惟查草案第 28 條並無所謂飛安會指示之相關規定,而 草案第 29 條後段卻有「運動團體、運動業者……及其他相關 單位人員應配合『飛安會指示』,……」之規定,故本條第 1 項引述第 28 條之條次是否為第 29 條之誤繕?建請釐清。 (2)又草案第 37 條第 1 項與第 38 條第 2 項所定內容完全相 同,已重複規定,建請修正。 10.草案第 39 條: 本條第 1 項規定運動團體、運動業者或活動舉辦單位違反第 6 條及第 13 條規定者,予以處罰,惟查: (1)草案第 6 條共有 2 項規定,其中第 1 項係規範運動員、 專業人員與消費者從事無動力飛行運動應遵守之規定;而第 2 項係授權屏東縣政府訂定安全運動設備之適當標準及空中運行 交通規範,並非運動員等之義務或禁止規定,故本條第 1 項 究係欲處罰違反草案第 6 條何項規定?建請釐清定明。 (2)草案第 13 條係授權屏東縣政府就「運動業者依第九條至第十 一條申請經營許可或備查之程序、事項、應具備之資格、條件 及其他應遵行事項」得訂定辦法之授權規定,亦非運動業者之 義務或禁止規定,是以本條第 1 項對違反草案第 13 條者定 有處罰,似有違誤;抑或係欲處罰違反第 13 條所定辦法有關 申請營業許可或備查程序等應遵行事項之規定?建請釐清定明 。 (三)其他文字修正意見: 1.草案第 18 條之 1 第 2 項規定「運動業者經依前項規定『作 成』廢止或撤銷營業許可者,自『作成』處分時起……」,因運 動業者僅得「受」處分,尚非得「作成」處分,爰上述規定之「 作成」建請均修正為「受」。 2.草案第 18 條之 1、第 24 條: (1)草案第 18 條之 1 第 1 項第 1 款至第 3 款及第 24 條 第 4 項所定之「本法」,均建請刪除。 (2)草案第 18 條之 1 第 1 項第 1 款建請依法制體例修正為 「…第十六『條』、第十七條『及』第十八條…」。 3.草案第 34 條第 1 項規定之「新台幣」,建請修正為「新『臺 』幣」,俾符法制體例。 正 本:教育部體育署 副 本:教育部、本部法制司