發文字號：
法務部 107.04.20 法律字第10703505430號書函
發文日期：
民國 107 年 04 月 20 日
要 旨：
法務部就有關「離岸風力發電規劃場址容量分配作業要點」是否符合行政 程序法第 159 條所述之行政規則，及以「行政規則」發布，卻涉及行政 部門外之規範其法律效力之說明
主 旨：有關經濟部 107 年 1 月 18 日經能字第 10704600230 號令發布之「
離岸風力發電規劃場址容量分配作業要點」是否符合行政程序法第 159
條所述之行政規則？另以「行政規則」發布，卻涉及行政部門外之規範者
，其法律效力為何等節，復如說明二至四，請查照參考。
說 明：一、復貴辦公室 107 年 3 月 22 日柯○○字第 1070000020 號函。
二、有關「離岸風力發電規劃場址容量分配作業要點」（下稱本作業要點
）是否屬於行政程序法（下稱本法）所稱行政規則
（一）按本法第 150 條第 1 項所稱「法規命令」，須具備「行政機關
基於法律授權訂定」及「對多數不特定人民就一般事項所作抽象之
對外發生法律效果之規定」二項要件，如僅符合上開二項要件之一
者，則不屬之。次按本法第 159 條所稱「行政規則」，係指上級
機關對下級機關，或長官對屬官，依其權限或職權為規範機關內部
秩序及運作，所為非直接對外發生法規範效力之一般、抽象之規定
；其又可分為二類，第一類為「關於機關內部之組織、事務之分配
、業務處理方式、人事管理等一般性規定」，例如：關於行政機關
內部之分層、事務之分配、文件之處理方式、作業方法、業務流程
、辦理期限、加班、出差等規定；第二類為「為協助下級機關或屬
官統一解釋法令、認定事實及行使裁量權，而訂頒之解釋性規定及
裁量基準」，例如為闡明法律或其他法規涵義之解釋、規定行政機
關如何行使裁量權之裁量基準等（本部 106 年 6 月 28 日法律
字第 10603507870 號函、林錫堯著，行政法要義，2016 年 8
月 4 版，頁 208 至 210 參照）。
（二）依電業法第 24 條授權訂定之電業登記規則第 3 條規定，離岸式
風力發電廠之籌設或擴建，申請人應備風力發電離岸系統設置同意
證明文件；又按再生能源發展條例第 4 條第 3 項授權訂定之再
生能源發電設備設置管理辦法第 4 條第 1 項第 3 款規定，風
力發電離岸系統發電設備總裝置容量在一瓩以上且屬定置型者，於
設置前得認定為再生能源發電設備；同辦法第 5 條規定，第 4
條第 1 項之認定，中央主管機關得依據每年訂定之推廣目標量及
其分配方式，決定受理、暫停受理或不予認定。查經濟部為分配
109 年至 114 年達 550 萬瓩離岸風力發電總容量，爰訂定本作
業要點。於本作業要點第 1 點規定：「經濟部（以下簡稱本部）
配合國內基礎設施建置時程，穩健有序推動離岸風電發展，有效達
成離岸風電目標及期程，並帶動國內產業發展，執行再生能源發展
條例第 4 條及第 9 條、再生能源發電設備設置管理辦法第 5
條及電業法第 24 條規定，特訂定本要點。」本作業要點非依電業
法或再生能源發展條例授權訂定，非屬本法所稱法規命令。至於本
作業要點第 2 章規定遴選作業程序、第 3 章規定競價作業程序
、第 4 章規定簽訂行政契約及第 5 章規定備取作業，其規範內
容涉及高度專業性之特殊領域，是否屬於以行政規則規範之事項，
宜由本作業要點主管機關就其內容逐點、逐項判斷。
三、有關申請人依本作業要點取得容量分配之效力按本法第 92 條第 1
項規定：「本法所稱行政處分，係指行政機關就公法上具體事件所為
之決定或其他公權力措施而對外直接發生法律效果之單方行政行為。
」另按電業法第 13 條第 1 項規定：「發電業及輸配電業於籌設或
擴建設備時，應填具申請書及相關書件，報經事業所屬機關或直轄市
、縣（市）主管機關核轉電業管制機關申請籌設或擴建許可。」電業
登記規則第 3 條第 1 項第 1 款規定，發電業申請籌設或擴建許
可，應檢具該款所定之書圖及文件，離岸式風力發電廠並應檢附風力
發電離岸系統設置同意證明文件。另自本作業要點第 19 點第 1 項
規定：「本部應公告序位、容量分配結果與容量分配後之剩餘併網容
量，通知獲選申請人規劃完工併聯年度、分配容量及併接點位，獲選
申請人於一定期限內簽訂行政契約…」、第 26 點第 4 項規定競價
程序準用第 19 點規定，以及第 27 點第 1 項規定：「獲選申請人
應於本部指定期限內檢附第 19 點、第 26 點獲選容量分配通知書及
履約保證金，參與遴選作業程序之獲選申請人並應提出依遴選委員意
見修正後經本部同意之離岸風力發電規劃場址遴選計畫書，向本部申
請簽訂行政契約。」觀之，經濟部應通知申請人容量分配結果，申請
人始得據以辦理後續簽訂行政契約及申請籌設許可事宜，故上開「容
量分配通知書」具有一定對外之法律效果，應屬經濟部所為行政處分
。
四、有關申請人得否依本作業要點與行政機關簽訂行政契約按本法第 135
條規定：「公法上法律關係得以契約設定、變更或消滅之。但依其性
質或法規規定不得締約者，不在此限。」準此，除非依事務之性質，
或法規明文規定不得締約者外，行政機關自得以成立行政契約作為行
政行為之形式，以達成其行政目的（司法院釋字第 348 號解釋理由
書、最高行政法院 100 年度判字第 1310 號判決參照）。我國現行
行政法規並無禁止簽立行政契約之明文規定，故應由法律規定之精神
及目的，認定是否排除行政契約之締結，例如考試決定、租稅核定，
依學者多數見解即屬依事務之性質不得締結行政契約。又於容許締結
行政契約時，該行政契約之內容亦不得牴觸現行有效之法規（包括憲
法、法律、法規命令等），俾使行政契約符合實質上合法（本部 103
年 1 月 21 日法律字第 10203512450 號函參照）。故除離岸風力
發電之容量分配依其性質或法規明文規定不得締約外，申請人依本作
業要點規定與行政機關締結行政契約，似無不可。
正 本：立法委員柯○○國會辦公室
副 本：本部綜合規劃司（國會聯絡組）、本部資訊處（第 1 類）、本部法律事
務司（4 份）