發文字號：
法務部 109.04.24 法制字第10902505920號函
發文日期：
民國 109 年 04 月 24 日
要 旨：
法務部就有關「新北市動物長期照護服務機構認證及輔導暫行辦法」乙案 之意見
主 旨：有關「新北市動物長期照護服務機構認證及輔導暫行辦法」乙案，本部意
見如說明二，請查照。
說 明：一、復貴會 109 年 4 月 21 日農牧字第 1090215428 號函。
二、本部意見如下：
（一）本辦法第 10 條：
1.按行政罰法所稱之行政罰，乃指對於過去違反行政法上義務所為
而不屬刑罰或懲戒罰之裁罰性不利處分，又行政罰法第 2 條第
2 款規定：「本法所稱其他種類行政罰，指下列裁罰性之不利處
分：……二、剝奪或消滅資格、權利之處分：命令歇業、命令解
散、撤銷或廢止許可或登記、吊銷證照、強制拆除或其他剝奪或
消滅一定資格或權利之處分。」是以，義務人如違反行政法上之
義務，主管機關對此種過去違反義務所為具有裁罰性之撤銷或廢
止許可處分，性質上即屬行政罰（本部 100 年 9 月 7 日法
律字第 1000020263 號書函及 100 年 12 月 9 日法律字第 1
000029712 號函參照）。次按地方制度法第 26 條第 2 項本文
規定之「其他種類之行政罰」，依同法第 26 條第 3 項規定限
於「勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他一定期限內限制或禁
止為一定行為之不利處分」，另同法第 28 條第 2 款規定「創
設、剝奪或限制地方自治團體居民之權利義務者，應以自治條例
定之。」
2.本條第 2 項動保處得「撤銷」認證之規定，究屬依行政程序法
相關規定所為之行政管制措施，抑或裁罰性不利處分？首應釐清
。如為前者且未涉及自治團體居民之權利義務者，其以自治規則
定之，則尚無不可；如為前者但涉及自治團體居民之權利義務，
依地方制度法第 28 條第 2 款規定，應以自治條例定之；如為
後者，依前開地方制度法規定，僅自治條例始得規定罰鍰或其他
種類行政罰，且「撤銷或廢止」亦非自治條例得規定之行政罰種
類，其以自治規則定之，即與前開地方制度法規定有違；則上開
撤銷處分究屬何者，宜請主管機關綜合斟酌立法原意，並依前開
說明意旨審認之。
3.復按行政處分之「撤銷」係指對已生效之「違法處分」使其效力
溯及既往歸於消滅，「廢止」則係對已生效「合法處分」使其效
力往後失效（行政程序法第 117 至第 126 條參照），本條第
2 項規定長照機構違反相關法令者，動保處得「撤銷」認證，則
該認證究係違法或合法行政處分？動保處究應「撤銷」或「廢止
」該認證？建請釐清。
（二）本辦法第 11 條：
1.建請將「……依『第 10 條』第 2 項至第 4 項規定處理」修
正為「……依『前條』第 2 項至第 4 項規定處理」，以符法
制體例。
2.本條規定「本辦法發布施行前已認證之長照機構，應於本辦法發
布施行後，依第 8 條第 2 項申請展延認證，並經動保處查核
通過；未提出申請或未通過查核者，依第 10 條第 2 項至第 4
項規定處理」，其原來之認證究為合法或違法行政處分？該撤銷
（或應為廢止）認證之性質究為行政管制措施抑或裁罰性不利處
分？本部對於本辦法第 10 條之意見仍請參照。
3.又本條未規定應於本辦法發布施行後多久期間應提出申請展延認
證，且因違反之效果為撤銷認證，爰建請定明申請期限，俾使法
律要件明確。
正 本：行政院農業委員會
副 本：本部法制司