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加值型及非加值型營業稅法第51條第 1項第 1款與稅捐稽徵法第44條規定之適用疑義
發文機關：法務部
發文字號：法務部 107.09.10. 法律字第10703513520號
發文日期：民國107年9月10日
主旨：有關加值型及非加值型營業稅法第51條第 1項第 1款與稅捐稽徵法第44條規定之適用
疑義，復如說明二、三，請查照參考。
說明：
一、復貴部 107年 8月22日台財稅字第 10704636240號函。
二、按行政罰法第24條第 1項規定：「一行為違反數個行政法上義務規定而應處罰鍰者，
依法定罰鍰額最高之規定裁處。但裁處之額度，不得低於各該規定之罰鍰最低額。」
此即所謂一行為不二罰原則。惟一行為違反二以上行政法上義務規定，而該二以上規
定之間存有特別法與普通法關係者，於此情形，特別規定之構成要件必涵蓋普通規定
之構成要件，從而，除法律別有規定外，應依特別法優先於普通法適用之原則，優先
適用該特別規定，而不再適用一行為不二罰原則（本部 104年 4月14日法律字第1040
3501650 號函及本部94年 8月 4日行政罰法諮詢小組第 2次會議紀錄結論參照）。
三、次按加值型及非加值型營業稅法（下稱營業稅法）第51條第 1項第 1款規定：「納稅
義務人，有下列情形之一者，除追繳稅款外，按所漏稅額處五倍以下罰鍰，並得停止
其營業：一、未依規定申請稅籍登記而營業。」稅捐稽徵法第44條第 1項規定：「營
利事業依法規定應給與他人憑證而未給與，應自他人取得憑證而未取得，或應保存憑
證而未保存者，應就其未給與憑證、未取得憑證或未保存憑證，經查明認定之總額，
處百分之五罰鍰。…」營業稅法第51條第 1項第 1款係針對納稅義務人未依規定申請
稅籍登記，致稽徵機關不能掌握納稅義務人已營業之事實所為之處罰；至於稅捐稽徵
法第44條第 1項係針對營利事業未依法給與憑證、取得憑證、保存憑證等行為，導致
稅捐稽徵機關不能詳實勾稽稅捐稽徵資料所為之處罰。依貴部來文說明四所述，二者
並無某一規範之構成要件涵蓋另一規範之構成要件，且立法目的不同，是以，營業稅
法第51條第 1項第 1款與稅捐稽徵法第44條並無特別法與普通法之關係。行為人如係
一行為同時違反營業稅法第51條第 1項第 1款與稅捐稽徵法第44條規定而應處罰鍰者
，裁罰機關應依行政罰法第24條第 1項規定，決定裁處罰鍰適用之法規依據（最高行
政法院 106年度判字第 494號判決及臺北高等行政法院 106年度訴更一字第81號判決
意旨參照）。
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