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主旨：於關臺北縣政府函請釋示，此區農會超市促銷傳單違反菸酒管理法規定，相關處罰作
業應如何辦理疑義乙案，復如說明二至四。
發文機關：法務部
發文字號：法務部 93.04.06. 法律字第0930008196號函
發文日期：民國93年4月6日
主旨：於關臺北縣政府函請釋示，此區農會超市促銷傳單違反菸酒管理法規定，相關處罰作
業應如何辦理疑義乙案，復如說明二至四。請查照參考。
說明：
一、復 貴部九十三年二月十三日臺財庫中字第０九二０三四七二三０號函。
二、按行政罰法草案條第十四條第一項規定：「故意共同實施違反行政法上義務之行為者
，依其行為情節之輕重，分別處罰之。」所謂「故意共同實施」，乃指違反行政法上
義務構成要件之行為係由二以上行為人故意共同完成。換言之，如均有故意而成「共
同違法」，則共同實施之行為人，均應處罰，縱然將各個行為人所為之行為單獨依法
認定，未必可滿足違反行政法上義務行為之構成要件（例如：某甲完成一部分要件，
某乙完成另一部分要件，但將某甲與某乙所為合併觀察，始完成全部要件），但因其
係出於故意，主觀上有互相利用他方行為作為己用之意，故應依各該法律或自治條例
分別處罰。惟如係二行為人共同實施，僅一人故意而另一人為過失，或二人均屬過失
者，則不構成「共同違法」，從而，無上開草案條文之適用。惟前揭草案條文尚未完
成立法，目前自不得作為處罰違反行政法上義務行為之依據，合先敘明。
三、就目前法制而言，對於數人參與實施違反行政法上義務行為之情形，宜就各個行為人
所為之行為，分別依法認定其是否符合違反行政法上義務之構成要件，而決定是否處
罰。查菸酒管理法第五十三條第一項規定：「違反第三十七條規定而為酒之廣告或促
銷者，處新臺幣十萬元以上五十萬元以下罰鍰，......」準此，本件所詢疑義，宜請
貴部本於法規主管機關立場，先釐清北區十五家農會超市各個散播該促銷傳單之行
為，以及臺北縣農會所為「企劃」之行為，是否分別符合上開條文所定「違反第三十
七條規定而為酒之廣告或促銷」行為，並於確認其係出於故意或過失後，再據以個別
處罰。
四、另行政程序法第七條第二款規定：「有多種同樣能達成目的之方法時，應選擇對人民
權益損害最少者。」係指行政機關對於數種同樣能達成目的之方法，依法有裁量餘地
之情形而言。查本件各個違反上開行政法義務行為人之法律效果，應由主管機關分別
處新臺幣十萬元以上五十萬元以下罰鍰，並通知限期改正。換言之，一旦認定某行為
已符合該條文所定構成要件，即應分別予以處罰，依法應無選擇處罰對象之行政裁量
空間，不宜混淆之。又各行為法規上規定之「罰鍰」，性質上屬行政程序罰，係對義
務人過去違反其行政法上義務所為之處罰。準此，來函所述之行為，如經認定符合菸
酒管理法第五十三條第一項之構成要件，即應分別處以罰鍰，並不因行為人於事後已
改正其違法行為而受影響。（法務部 93.04.06. 法律字第０九三０００八一九六號
函）
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