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主旨：關於貴署函詢申請建造執照案，其提具之土地使用權同意書如合於民法第 820條第 1
項規定，是否仍有土地法第34條之 1執行要點之適用疑義乙案，本部意見如說明二至
四。
發文機關：法務部
發文字號：法務部 101.07.24. 法律決字第10103105640號
發文日期：民國101年7月24日
主旨：關於貴署函詢申請建造執照案，其提具之土地使用權同意書如合於民法第 820條第 1
項規定，是否仍有土地法第34條之 1執行要點之適用疑義乙案，本部意見如說明二至
四。請查照參考。
說明：
一、復貴署 101年 6月 1日營署建管字第1010029243號函。
二、按訴願法第96條規定：「原行政處分經撤銷後，原行政處分機關須重為處分者，應依
訴願意旨為之，並將處理情形以書面告知受理訴願機關。」本件既經新北市政府訴願
決定撤銷原處分在案，自應依上開規定辦理，合先敘明。
三、次按民法第 820條第 1項規定：「共有物之管理，除契約另有約定外，應以共有人過
半數及其應有部分合計過半數之同意行之。但其應有部分合計逾三分之二者，其人數
不予計算。」因有關共有物處分（包括變更及設定負擔），已在民法第 819條第 2項
規定，故此所稱「共有物之管理」，專指保存行為及改良、利用等行為，而不包括共
有物之處分（參考謝○○著，民法物權論上冊，99年 9月修訂五版，頁 521；王○○
著，民法物權98年 7月版，頁 295至 296）。復按土地法（以下稱該法）第34條之 1
第 1項規定：「共有土地或建築改良物，其處分、變更及設定地上權、農育權、不動
產役權或典權，應以共有人過半數及其應有部分合計過半數之同意行之。但其應有部
分合計逾三分之二者，其人數不予計算。」上開規定係民法第 819條第 2項之特別規
定，其立法意旨係在於兼顧共有人之權益範圍內，排除民法第 819條第 2項、第 828
條第 3項規定之適用，以便利不動產所有權之交易，解決共有不動產之糾紛，促進共
有物之有效利用，增進公共利益（司法院釋字第 562號解釋參照）。
四、又按司法實務見解及內政部函釋認為：於共有土地上建築房屋，係屬對共有物之處分
（改制前行政法院78年度判字第1796號、最高行政法院88年度判字第3880號判決，台
中高等行政法院93年度訴字第 323號判決，高雄高等行政法院94年度訴字第 299號判
決，內政部 6年 1月10日台內營字第661304號及67年 4月 7日台內營字第775063號函
參照）。從而，揆諸前開說明，在共有土地上建築房屋，非屬民法第 820條所定「共
有物之管理」，自無該條規定之適用。至本部99年 8月 5日法律決字第0999030399號
函，係針對建築基地需跨越（通行）共有之水利用地，方臨接道路（指定建築線），
該共有土地「同意通行權之行使」，得否依民法第 820條規定辦理疑義，所表示之意
見，與本件案情迥異，不得任意比附援引，併予指明。另本件涉及「土地法第34條之
1執行要點」之適用，貴署如認仍有疑義，請洽詢該要點主管機關貴部地政司之意見
。
正本：內政部營建署
副本：本部資訊處（同屬第 1、2 類）、本部法律事務司（4 份）
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