解釋令函

主旨：關於業者違反生前殯葬服務定型化契約應記載事項，行政機關得否依殯葬管理條例相關規定予以裁罰疑義乙案，復如說明二、三。發文機關：法務部
發文字號：法務部 102.02.23. 法律字第10203500860號
發文日期：民國102年2月23日主旨：關於業者違反生前殯葬服務定型化契約應記載事項，行政機關得否依殯葬管理條例相
關規定予以裁罰疑義乙案，復如說明二、三。請查照參考。
說明：
一、復貴部 101年 9月26日台內民字第1010315224號函送會議紀錄。
二、按消費者保護法（下稱消保法）第17條第 1項及第 2項規定：「中央主管機關得選擇
特定行業，公告規定其定型化契約應記載或不得記載之事項。（第 1項）違反前項公
告之定型化契約，其定型化契約條款無效。該定型化契約之效力，依前條規定定之。
（第 2項）」又消保法施行細則第15條第 2項規定：「中央主管機關公告應記載之事
項，未經記載於定型化契約者，仍構成契約之內容。」貴部已依本件行為時殯葬管理
條例（以下稱舊殯葬條例）之授權公告「生前殯葬服務定型化契約應記載事項」（性
質上屬實質性之法規命令），上揭應記載事項之規定，依前開消保法相關規定，均為
殯葬服務業者與消費者間生前殯葬服務契約內容，業者應有依約履行之義務。
三、次按行政罰法第 4條規定：「違反行政法上義務之處罰，以行為時之法律或自治條例
有明文規定者為限。」係有關處罰法定原則之規定，其所稱「明文規定」者，包括處
罰之構成要件及法律效果（本部97年 8月22日法律決字第0970029771號函參照）。又
按舊殯葬條例第44條第 1項及第 3項分別規定：「與消費者簽訂生前殯葬服務契約之
殯葬服務業，須具一定之規模；其有預先收取費用者，應將該費用百分之75依信託本
旨交付信託業管理。」、「中央主管機關對於第 1項書面契約，應訂定定型化契約範
本及其應記載及不得記載事項。」該條例第65條規定：「違反第44條第 1項規定，經
限期改善，屆期不改善者，處新臺幣 6萬元以上30萬元以下罰鍰。情節重大者，並得
廢止其許可。」上開舊殯葬條例第65條對於違反該條例第44條第 1項規定，經限期改
善，屆期不改善者，設有處罰規定，惟對於違反依同條第 3項所訂定「定型化契約應
記載及不得記載事項」者，則無處罰明文。從而，貴部基於主管機關立場，如認為就
違反「生前殯葬服務定型化契約應記載事項」規定之行為，因舊殯葬條例未設處罰規
定，不得依該條例裁處行政罰（參照來函所送會議紀錄貴部法規會代表之發言），核
與上揭行政罰法第 4條規定意旨相符，本部敬表尊重。至所詢業者倘有違反「生前殯
葬服務定型化契約應記載事項」規定之行為，得否依消保法相關規定予以裁罰乙節，
貴部既已洽詢該法主管機關行政院消費者保護處意見，請參酌其意見辦理。
正本：內政部
副本：本部資訊處（同屬第 1、 2類）、本部法律事務司（4 份）

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