解釋令函

主旨：有關彰化縣政府修正「彰化縣街頭藝人從事藝文活動辦法」第14條是否屬地方制度法第26條第2 項之行政罰，而應以自治條例規範之事項乙案，復如說明二、三。發文機關：法務部
發文字號：法務部 102.04.08. 法律決字第10100260780號
發文日期：民國102年4月8日主旨：有關彰化縣政府修正「彰化縣街頭藝人從事藝文活動辦法」第14條是否屬地方制度法
第26條第2 項之行政罰，而應以自治條例規範之事項乙案，復如說明二、三。請查照
參考。
說明：
一、復貴部 101年12月17日文藝字第1013040485號函。
二、按行政罰法所稱之行政罰，乃指對於過去違反行政法上義務所為而不屬刑罰或懲戒罰
之裁罰性不利處分，又行政罰法第 2條第 2款規定：「本法所稱其他種類行政罰，指
下列裁罰性之不利處分：…二、剝奪或消滅資格、權利之處分：命令歇業、命令解散
、撤銷，或廢止許可或登記、吊銷證照、強制拆除或其他剝奪或消滅一定資格或權利
之處分。」是以，義務人如違反行政法上之義務，主管機關對此種過去違反義務所為
具有裁罰性之撤銷或廢止許可處分，性質上始屬行政罰（本部 100年12月 9日法律字
第1000029712號函、本部 100年 9月 7日法律字第1000020263號書函參照），合先敘
明。三、次按地方制度法第26條第 2項本文、第 3項及第28條第 2款規定：「直轄市
法規、縣（市）規章就違反地方自治事項之行政業務者，得規定處以罰鍰或其他種類
之行政罰。」「…其他行政罰之種類限於勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他一定
期限內限制或禁止為一定行為之不利處分。」「下列事項以自治條例定之：…二、創
設、剝奪或限制地方自治團體居民之權利義務者。…。」行政機關對違法授益行政處
分之撤銷及合法授益行政處分之廢止，是否屬行政罰規定之適用，應視其撤銷或廢止
之原因及適用之法規而定，未可一概而論（本部 101年12月 4日法律字第 101031103
60號函參照）。故旨揭辦法第14條第 1項各款及第 2項規定所定撤銷或廢止原因及限
制核發許可事由不同，究屬裁罰性不利處分（行政罰）或僅單純屬不具裁罰性之行政
管制措施，宜由貴部綜合斟酌旨揭辦法各款規定之立法原旨，本於權責審慎考量審斷
之。其中如有屬裁罰性之不利處分者，自應以自治條例為之。又按地方制度法第26條
第 3項所定「其他行政罰之種類」不得為剝奪或消滅資格之不利處分，併予敘明。
正本：文化部
副本：本部資訊處（第 1、 2類）、本部法律事務司（ 4份）

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