解釋令函

主旨：關於申請設置私立殯葬設施新舊法適用疑義乙案，本部意見如說明二、三。發文機關：法務部
發文字號：法務部 102.04.19. 法律字第10203502920號
發文日期：民國102年4月19日主旨：關於申請設置私立殯葬設施新舊法適用疑義乙案，本部意見如說明二、三。請查照參
考。
說明：
一、復貴部 101年 7月17日台內民字第1010255353號函。
二、按 101年 7月 1日修正施行之殯葬管理條例（下稱本條例）第 5條第 1項規定，設置
私立殯葬設施者，以法人或寺廟、宮廟、教會為限，而依本條例修正前規定，自然人
原得申請設置私立殯葬設施（本條例第 5條立法理由參照）。依來函所述，本件申請
人（係自然人）於 101年 6月29日具文登錄申請設置私立殯葬設施，因欠缺附件，於
縣府尚未處理完結前，復於同年 7月 4日檢具完整書件送達，惟因法規已有變更，致
衍生究應適用本條例現行規定（新法）？抑或仍適用申請當時之舊法疑義，其癥結問
題在於上開本條例修正後規定，是否為中央法規標準法（下稱中標法）第18條但書「
新法規廢除或禁止事項」，合先敘明。
三、本件經提案至本部 102年 3月 5日「行政程序法研究修正小組第95次會議」討論，未
作成結論，僅提供與會專家學者意見參考：
（一）認非屬「新法規廢除或禁止事項」者：中標法第18條但書「新法規廢除或禁止事
項」須申請事件本身已不再被允許，例如電子遊戲場業或殯葬設施已不再允許發
放執照，則可認定係廢除或禁止事項，若新舊法之間僅係要件較為嚴格，或申請
資格條件有所變更，此並非廢除或禁止事項。至對於當事人之信賴保護及公益考
量，則係另一問題。
（二）認屬「新法規廢除或禁止事項」者：中標法第18條作為適用舊法規或適用新法規
為判斷基準，原則適用新法規，例外適用舊法規，則例外應從嚴解釋，而應考量
新法規所欲貫徹之公共利益。參考最高行政法院95年 9月份庭長法官聯席會議，
對於戒嚴時期不當叛亂暨匪諜審判案件補償條例於89年12月15日增訂公布第 5條
第 1項但書，對大陸地區受裁判者家屬補償限於一定金額，超過該金額即屬禁止
。此修改之規定基於公益考量，而具有強制性，故傾向認定超過一定部分則為禁
止。自此精神觀之，部分管制性規定，應考量其管制規定有無違反比例原則，若
新規定違反比例原則，係該規定自身之問題；若該規定未違反比例原則，又合乎
公益目的考量時，應尊重並貫徹此種管制目的。故除非新法規違反比例原則，否
則應尊重其管制目的，如超過並且違反該管制目的者，則為新法規所禁止事項。
（三）另多數與會專家學者認為，參酌中標法第18條立法理由略以：「…惟當事人既在
舊法有效期間提出申請，祇因審查費時，或因機關未能及時迅速處理，致當事人
蒙受權利損失，亦失公允。因此規定具備下列二條件時應適用舊法規（ 1）舊法
規有利於當事人，（ 2）新法規未廢除或禁止所聲請事項。」（本部85年 3月13
日法律決字第 06263號函參照），其立法意旨不明；又法規變動對於尚未處理終
結之人民申請案件，應由個別行政法規訂定過渡期間之規定，並綜合考量信賴保
護、公益與比例原則等問題。另建請考量是否修正中標法第18條，以臻明確（有
關建議修法部分，本部另函主管機關行政院法規會參考）。
四、檢附上開會議紀錄發言要旨供參。
正本：內政部
副本：本部資訊處（第 2類）、本部法制司、本部法律事務司（4 份）

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