解釋令函

有關智慧財產法院對○○○○食品廠股份有限公司（下稱○○公司）等被告所為之 103年度刑智上易第13號判決，涉及刑事罰與行政罰競合時處理之疑義發文機關：法務部
發文字號：法務部 104.03.12. 法律字第10403502640號
發文日期：民國104年3月12日主旨：有關智慧財產法院對○○○○食品廠股份有限公司（下稱○○公司）等被告所為之 1
03年度刑智上易第13號判決，涉及刑事罰與行政罰競合時處理之疑義，本部意見如說
明二至四，請查照參考。
說明：
一、復貴部 103年12月11日部授食字第1031204392號及 104年 1月 9日部授食字第104120
0048號函。
二、按行政罰法（下簡稱本法）第26條第 1項規定：「一行為同時觸犯刑事法律及違反行
政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處以其他種類行政罰或得沒入之
物而未經法院宣告沒收者，亦得裁處之。」是否適用前揭「一行為不二罰」之規定，
端視具體違法行為是否係「一行為」同時符合犯罪構成要件及行政罰構成要件而定（
司法院釋字第 503號解釋、臺北高等行政法院94年度訴字第3976號判決、本部 100年
11月 7日法律字第1000024422號函參照）。 102年 6月21日修正施行食品安全衛生管
理法（以下簡稱食安法）第49條第 1項始增訂「有第15條第 1項第 7款、第10款行為
者，處 5年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣 800萬元以下罰金。」之規定，旨
揭判決對於被告○○公司自96年 1月 1日起至查獲日（ 102年10月16日）為止之攙偽
、假冒行為，基於罪刑法定原則，僅能就修正施行日（ 102年 6月21日）以後之行為
，依同條第 5項規定：「法人之代表人、法人或自然人之代理人、受僱人或其他從業
人員，因執行業務犯第 1項至第 3項之罪者，除處罰其行為人外，對該法人或自然人
科以各該項10倍以下之罰金。」為評價而處以罰金刑。亦即自96年 1月 1日起至食安
法修正（ 102年 6月20日）以前之攙偽、假冒行為，○○公司自始未曾受有刑事處罰
，如主管機關認該期間之違法行為與 102年 6月21日以後之行為係各別之違反行政法
上義務之行為者，自應依法另為裁處，不生本法第26條「一行為不二罰」適用之問題
。
三、次按本法第27條第 1項、第 2項及第 4項規定，行政罰之裁處權，原則上自違反行政
法上義務之行為終了時起算，因 3年期間之經過而消滅；行政罰之裁處因訴願程序經
撤銷而須另為裁處者，上開期間自原裁處被撤銷確定之日起算。本件○○公司96年 1
月 1日起至食安法修正施行（ 102年 6月20日）以前之油品攙偽、假冒行為之裁處權
時效，如主管機關認該期間之違法行為與 102年 6月21日以後之行為係各別之違反行
政法上義務行為者，其裁處權時效，自各該違反行政法上義務行為終了時起算 3年。
又因○○公司96年 1月1 日起至食安法修正施行（ 102年 6月20日）以前之油品攙偽
、假冒行為，前曾經彰化縣政府於 102年10月31日裁處罰鍰，嗣經貴部於 103年 4月
8日訴願決定撤銷，由原處分機關另為適法之處分，依本法第27條第 4項規定，其裁
處權時效自原裁處被撤銷確定之日起算 3年。惟倘主管機關依其所認定之行為終了時
，算至原裁處日（ 102年10月31日）止已逾 3年之裁處權時效者，自不因本法第27條
第 4項規定，而得以重新裁處，應予留意。
四、末按違法之事實是否為「一行為」，乃個案判斷之問題，裁處機關原即應本於權責就
具體個案之事實情節，依據行為人主觀之犯意、構成要件之實現、受侵害法益及所侵
害之法律效果，斟酌被違反行政法上義務條文之文義、立法意旨、制裁之意義、期待
可能性與社會通念等因素綜合判斷決定之（本部 100年 1月11日法律字第0999054953
號函參照）。雖食安法於 103年 2月 5日修正公布始增訂第55條之 1，授權由中央主
管機關訂定關於違反該法所為之行政罰，行為數認定標準；惟在行為數認定標準訂定
前，仍無礙於本件裁處機關參照前開說明，斟酌調查所得事證，依職權認定違反行政
法上義務行為之行為個數，且該行為數之認定，並不受刑事判決之拘束。至於來函援
引最高行政法院97年判字第 704號判決，與本件行為數之認定無關，蓋因該判決以處
罰違反「營業行為」為法定構成要件，本質係以持續之行為時間一次實現違反行政法
上義務行為（林錫堯著，行政罰法，2013年最新版，第84頁），而本件依食安法第49
條據以裁處罰鍰之構成要件係違反食安法第15條第 7款之攙偽、假冒，每一獨立之攙
偽、假冒行為即可符合處罰構成要件，並非以「營業行為」為其處罰之法定構成要件
，兩者處罰行為態樣，顯然有別。
正本：衛生福利部
副本：本部資訊處（第 1類）、本部法律事務司（ 4份）

法務類 text_rotate_vertical 另存PDF print 友善列印

法務類另存PDF 友善列印