• 衛生福利部擬依消費者保護法第36條及第38條規定一案,有關涉及行政程序法部分 發文機關:法務部
    發文字號:法務部 109.01.03. 法律字第10803519350號
    發文日期:民國109年1月3日
    主旨:貴部擬依消費者保護法第36條及第38條規定公告一案,有關涉及行政程序法部分,復 如說明二至四,請查照。 說明: 一、復貴部 108年12月16日衛授國字第1080701523號函。 二、按消費者保護法(以下簡稱消保法)第36條規定:「直轄市或縣(市)政府對於企業 經營者提供之商品或服務,經第33條之調查,認為確有損害消費者生命、身體、健康 或財產,或確有損害之虞者,應命其限期改善、回收或銷燬,必要時並得命企業經營 者立即停止該商品之設計、生產、製造、加工、輸入、經銷或服務之提供,或採取其 他必要措施。」第38條規定:「中央主管機關認為必要時,亦得為前 5條規定之措施 。」第58條規定:「企業經營者違反主管機關依第36條或第38條規定所為之命令者, 處新臺幣 6萬元以上150 萬元以下罰鍰,並得按次處罰。」依消保法第36條規定,主 管機關經同法第33條之調查後,認為企業經營者所提供之商品或服務確有損害消費者 生命、身體、健康或財產,或確有損害之虞者,得依同法第36條所列示之「限期改善 、回收或銷燬,必要時並得命企業經營者立即停止該商品之設計、生產、製造、加工 、輸入、經銷或服務之提供」等行政行為,或其他主管機關認為必要之行政措施,至 於實際所採取之行政措施為何,應由主管機關依個案情形為合目的性之裁量,並應依 循行政程序法(以下簡稱本法)第 7條所規定之比例原則為之(前行政院消費者保護 委員會97年 4月22日消保法字第0970003519號函參照)。至於企業經營者違反主管機 關依上開規定所為之命令,主管機關自得依同法第58條規定處罰。 三、次按本法第92條第 2項前段規定:「前項決定或措施之相對人雖非特定,而依一般性 特徵可得確定其範圍者,為一般處分,適用本法有關行政處分之規定。」行政決定或 措施之相對人雖非特定人,但依一般性特徵可得確定其範圍者,為「對人之一般處分 」,由於上述對人之一般處分之相對人僅得依一般性特徵確定其範圍,因此其事實關 係必係具體確定。又判斷事實關係是否具體,原則上可以規範效力是具一次性或反覆 性作為輔助判斷標準。凡規範效力屬一次性者,通常可認定事實關係具體;屬反覆性 者,則為抽象事實關係。換言之,倘行政行為所規範之事實關係並非具體,要求任何 人只要進入其規範領域,就須遵守其指示決定行為舉止,其規範效力具有反覆性者, 則其規範者實係抽象事實關係,而非具體事實關係(本部93年 4月20日法律字第0930 011370號函參照),則應以法律或法律具體授權的法規命令定之。復按本法第 100條 第 2項規定:「一般處分之送達,得以公告或刊登政府公報或新聞紙代替之。」一般 處分之送達,因其非對特定人為之,故得以公告或刊登政府公告或新聞紙代替之,其 效力自公告或刊登政府公報、新聞紙最後刊載日起發生。但處分另訂不同日期者,從 其規定(本法第 110條第 2項參照)。 四、另有關本件貴部擬依消保法第36條及第38條所為公告是否得認屬本法第92條第 2項前 段規定所稱「一般處分」,以及有無本法第 100條第 2項規定之適用等問題,請貴部 參酌上開說明本於權責審認之。至於本件依消保法第36條規定,是否須先命企業「限 期改善、回收或銷毀」而不為後,始得採取「其他必要措施」?又如命令係貴部所為 ,罰鍰部分可否逕行指定直轄市、縣(市)政府裁處?等節,事涉消保法解釋適用, 因貴部已同函徵詢行政院消費者保護處意見,請參酌該處回復意見。
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