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殯葬管理條例並未規定主管機關得強制調查違規案件，倘土地所有權人拒絕配合調查證據，主管機關自不得強行進入該私人土地調查，惟若依所查事實及證據足以證明違規事實存在者，仍得據以裁處行政罰，並應於裁處前給予受處罰者陳述意見之機會發文機關：法務部
發文字號：法務部 102.09.03. 法律字第10203508980號
發文日期：民國102年9月3日主旨：關於行政機關查處違反殯葬管理條例之濫葬案件，其違規地點位於私人住宅附連圍繞之土地，倘土地所有權人拒絕配合調查證據，得否強行進入該私人土地調查疑義乙案，復如說明二。請查照參考。說明：一、復貴部 102年 7月 2日台內民字第1020244460號函。二、本部意見分述如下：（一）關於得否強行進入該私人土地調查乙節：按行政程序法第 1章第 6節調查事實及證據之規定，乃係針對行政機關調查事實及證據之方法、程序及法則所為之規定，並未課予當事人配合調查之協力「義務」，故當事人未配合調查時，行政機關不得依上開規定實施強制調查，而須有其他法律依據，始得為之（參考陳敏著，行政法總論，98年 9月 6版，第 797至79 8 頁；林錫堯著，行政法要義95年 9月 3版，第 497頁；本部99年 1月12日法律字第0980046943號函）。次按行政執行法第36條第 1項及第 2項第 3款規定：「行政機關為阻止犯罪、危害之發生或避免急迫危險，而有即時處置之必要時，得為即時強制（第 1項）。即時強制方法如下：…三、對於住宅、建築物或其他處所之進入（第 2項）。」上開規定對於該等住宅、建築物之進入，仍應受該法第 40條所定即時強制特別要件之限制，以人民生命、身體、財產有迫切之危害，非進入不能救護者，始得實施（本部 101年10月 1日法律字第 10103108070號函參照）。復按殯葬管理條例並未規定主管機關於調查違規案件時，得強制調查，故貴部來函所述：「因旨揭違規地點位於私人土地，如無相當之急迫性，行政機關無從依行政執行法等相關法規強制進入調查」之見解，本部敬表贊同。（二）關於來函所述「行為人拒絕配合調查…行政機關僅得以受處罰者表示拒絕陳述意見為由，依所查之事實裁處行政罰」乙節：1.按行政罰法第42條規定：「行政機關於裁處前，應給予受處罰者陳述意見之機會。但有下列情形之一者，不在此限：一、已依行政程序法第39條規定，通知受處罰者陳述意見。…六、裁處所根據之事實，客觀上明白足以確認。…」又行政程序法第39條規定：「行政機關基於調查事實及證據之必要，得以書面通知相關之人陳述意見。通知書中應記載詢問目的、時間、地點、得否委託他人到場及不到場所生之效果。」本件行政機關於勘驗前，有無依行政程序法第39條規定通知受處罰者陳述意見？其通知有無合法送達？尚欠明瞭。如未依規定通知者，則依上揭行政罰法第42條規定，除裁處所根據之事實，客觀上明白足以確認外，行政機關於裁處前，仍應給予受處罰者陳述意見之機會。 2.末按行政程序法第36條規定：「行政機關應依職權調查證據，不受當事人主張之拘束，對當事人有利及不利事項一律注意。」對於行政機關作成行政決定前之調查證據、認定事實，係採職權調查主義，故行政機關對於應依職權調查之事實，負有調查義務，且應依各種合法取得之證據資料認定事實，作成行政決定（同法第43條規定參照）準此，本件雖未能進入該私人土地調查，倘依所查事實及證據，已足證明法定之違章事實存在，仍得據以裁處行政罰。正本：內政部副本：本部資訊處（第 1類）、本部法律事務司（ 4份）

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