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原申請人與現有土地所有權人開發權益疑義
發文機關：法務部
發文字號：法務部 103.10.08. 法律字第10303508450號
發文日期：民國103年10月8日
主旨：有關高雄市旗山區「華巍湖濱山城山坡住宅社區開發案」之開發許可案，原申請人與
現有土地所有權人開發權益疑義乙案，本部意見如說明二。請查照參考。
說明：
一、復貴署 103年 8月25日營署綜字第1032915242號函。
二、旨案本部意見如下：
（一）按行政法上權利義務或法律地位是否可由他人承繼，首先應視相關法規內容而定
，法規未特別規定者，則應視該權利義務或法律地位是否具有高度屬人性（一身
專屬性）而定。其具有一身專屬性者，不得移轉；不具一身專屬性者，性質上雖
可移轉，惟仍須有繼受之「要件事實」（例如：繼承），亦即發生繼受之法律原
因，始得移轉。至該權利義務或法律地位有無一身專屬性，應就各個權利義務或
法律地位予以認定，不能一概而論（本部 101年 8月 9日法律字第 10103104760
號函參照），合先敘明。
（二）本件依來函所述，案內山坡地原由申請人依「山坡地開發建築管理辦法」（以下
簡稱「開發辦法」）申請開發，於86年間經貴署核發開發同意後，由高雄市政府
核發開發許可，嗣許可範圍內之土地經拍賣或出售予他人，如貴署基於主管機關
之立場認為：非都市土地應依區域計畫法第15條第 1項規定管制使用，惟經依法
賦予該土地之權利或義務處分（例如類似本案之開發許可權），為非高度屬人性
之對物處分，似應隨土地所有權移轉而由繼受人承受者，本部敬表尊重。
（三）惟本件原係依「開發辦法」同意或許可開發，該同意或許可之處分距今已十餘年
，相關法規是否有開發期限之限制？又原處分之要件是否仍存在？原處分所依據
之法規或事實事否事後已發生變更，致不廢止該處分對公益將有危害（行政程序
法第123 條第 4款參照）？以上，涉及事實判斷及個案裁量，宜請併予審酌。
正本：內政部營建署
副本：本部資訊處（第 1類）、本部法律事務司（ 3份）
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