發文字號：
臺北市政府法規委員會 95.01.25 北市法二字第09530126200號函
發文日期：
民國 95 年 01 月 25 日
要 旨：
如土地債權人之假扣押登記既已塗銷，則已無假扣押執行效力受影響之情 事，且目前已無假扣押債權人存在，故原假扣押債權人自不得再主張損害 其執行債權之權益，而申請撤銷或廢止原處分
主旨：有關 貴局91年建字第 231號建造執照辦理變更起造人，是否違反該案建地假扣押效
力等疑義乙案，復如說明，請 查照。
說明：
一、復 貴局95年1月13日北市工建字第09560562300號函。
二、查本會前於84年12月21日曾就假扣押與土地使用權同意書問題，表示法律意見略以：
「出具土地使用權同意書同意特定人建築房屋乃屬事實上之處分行為，本件建築基地
既經法院假扣押查封，......債務人......似不得就該查封土地再出具土地使用權同
意書同意予他人辦理變更起造人，否則將有礙執行效果而違背查封效力。」（本會編
印之「臺北市法令解釋及諮詢意見彙編2004」第 195頁參照），另本會94年12月16日
函示法律意見亦認：土地債權人既已主張債務人出具土地使用權同意書之行為對其不
生效力，則 貴局92年 8月11日同意起造人變更之行為即有違法瑕疵，得依行政程序
法第 117條或第 128條規定撤銷原處分等語。今 貴局再以重新調查事實證據之結果
，認土地債權人嗣後既已取得土地所有權，並已塗銷假扣押登記，是否仍應撤銷或廢
止變更起造人云云。本會認為，系爭土地債權人之假扣押登記既已塗銷，則已無假扣
押執行效力受影響之情事，且目前已無假扣押債權人存在，故原假扣押債權人自不得
再主張損害其執行債權之權益，而申請撤銷或廢止原處分。
三、次查，有關本案之土地債權人，嗣後既已取得土地所有權，是否得不經原起造人同意
，逕為申請撤銷或廢止原建造執照乙節，按建築法第30條規定：「起造人申請建造執
照或雜項執照時，應備具申請書、土地權利證明文件、工程圖樣及說明書。」建造執
照之核發既為一具有持續效力之行政處分，則其申請核照時所應提具之相關文件，自
應在建築執照有效期間內，同樣具有持續之效力，否則，即得由利害關係人依行政程
序法第 128條第 1項第 1款、第 2款規定，申請予以廢止；申言之，倘原起造人已喪
失其使用土地建築房屋之合法權源，主管機關即得逕依申請予以廢止原建造執照（參
見卷附本會92年 3月10日北市法二字第 09230207800號函）；至本案之原起造人是否
已喪失其使用土地之合法權源，還請 貴局依法調查事實證據後認定之。
四、另本案之原建造執照如應廢止，併請 貴局注意踐行行政程序法第 102條以下，有關
給予處分相對人陳述意見機會之規定。
備註：
一、本件函釋說明三之法規會92年310日北市法二字第09230207800號函，並未查得，為不影
響本件函釋之結論，併予說明。
二、本件事實因涉個案認定，僅供參考。