發文字號：
法務部 83.07.18 （83）法律字第15163號函
發文日期：
民國 83 年 07 月 18 日
要 旨：
一 行政院機關發布參考資訊其對象為不特定之多數人，似與「行政指導
」不同。然該行為為公法上事實行為，應屬於國家賠償法第二條第二
項所稱「行使公權力」行為
二 行政機關發布參考資訊，應力求正確，如於發布參考資訊時附加免責
條款，則於賠償事件發生時得否主張免除責任及對政府依法行政之公
信力有無妨礙，均應審慎考量之
全文內容：一 按行政指導之意義，尚無定論，或謂「行政機關在其職權或所掌事務
範圍內，為實現一定之行政目的，以輔導、協助、勸告、建議或其他
不具法律上強制力之方法，促請特定人為一定作為或不作為之行為。
」 (行政程序法草案第一百七十條參照) 或謂「行政機關就其所掌職
務，對特定之個人、公私法人或團體，以非強制手段，取得相當人之
同意與協力，以達到行政上之目的之謂」 (涂懷瑩著「行政法原理」
第六○六至六○八頁參照) 。綜上觀之，行政指導係由行政機關以非
強制之方法，促請相對人協力，以實現一定之行政目的。 貴部 (外
交部) 擬發布之「國外旅遊重要參考資訊」僅係提供重要之國外旅遊
資訊供國人出國旅遊之參考，其對象為不特定之多數人，揆諸首揭說
明，似與「行政指導」不同。然該行為為公法上事實行為，應屬於國
家賠償法第二條第二項所稱「行使公權力」行為，合併敘明 (本部八
十年三月十一日法八十律字第○三七○九號函參照) 。
二 至公法上事實行為可否預先附加免責條款，以免除一般過失責任？按
國家賠償法第二條第二項規定：「公務員於執行職務行使公權力時，
因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家應負損害賠償責任。
公務員怠於執行職務，致人民自由或權利遭受損害者亦同。」故行政
機關發布參考資訊，應力求正確，如具備 (一) 故意或過失 (二) 不
法侵害人民之自由或權利 (三) 侵害行為與損害間有相當因果關係等
要件時，國家應負賠償責任。至是否具有相當因果關係應依具體個案
事證分別加以認定。又民法上雖許當事人依約定預先免除一般過失責
任 (民法第二百二十條參照) ，惟此一規定得否類推適用於本件情形
，於學理上似未見討論，實務上亦無類似事例，可資提供。故行政機
關如於發布參考資訊時附加免責條款，則於賠償事件發生時得否主張
免除責任及其對政府依法行政之公信力有無妨礙，均請審慎考量之。