發文字號：
法務部 94.10.17 法律字第0940034386號函
發文日期：
民國 94 年 10 月 17 日
要 旨：
有關行政罰法施行前後，違反商標法之仿冒私菸酒案件其扣押物之保管、 處置權責及適法性疑義
主 旨：有關行政罰法施行前後，緝獲涉嫌違反商標法之仿冒私菸酒案件，其扣押
物之保管、處置權責及適法性疑義乙案，本部意見如說明二、三。請 查
照參考。
說 明：一、復 貴部 94 年 8 月 31 日台財庫中字第 09403912840 號函。
二、按行政罰法第 26 條第 1 項本文規定：「一行為同時觸犯刑事法律
及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。」又依同法第 36
條第 1 項規定：「得沒入或可為證據之物，得扣留之。」另刑事訴
訟法第 140 條亦規定：「扣押物，因防其喪失或毀損，應為適當之
處置（第 1 項）。不便搬運或保管之扣押物，得命人看守，或命所
有人或其他適當之人保管（第 2 項）。（下略）」準此，未來行政
罰法第 26 條施行後，一行為同時觸犯商標法刑罰規定及菸酒管理法
行政罰規定者，應依刑事法律處罰之。惟扣留係屬事實行為，如屬行
政罰法第 36 條之得沒入或可為證據之物，即得扣留，並非須裁處沒
入始得扣留。故仿冒商標之私菸酒得由刑事偵查機關扣押，亦得由菸
酒管理法主管機關之縣市政府扣留。至於由縣市政府先行扣留之扣留
物如何處置，宜由上開二機關經協調聯繫後妥適安排之。
三、次按行政罰法第 26 條第 1 項但書規定：「但其行為應處以其他種
類行政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者，亦得裁處之。」是以
，雖裁處沒入之行政罰因兼具維護公共秩序之作用，為達行政目的，
行政機關仍得併予裁處，惟除該扣留物顯不符刑法第 38 條規定而法
院絕無可能宣告沒收外，未經法院宣告沒收前，仍不得先行裁處沒入
，以符合正當法律程序。準此，目前仿冒商標之私菸酒案件由警方以
涉嫌觸犯商標法移送地檢署偵辦；未隨案附送地檢署贓物庫之物（私
菸酒），則移由縣市政府依菸酒管理法沒入之作法，依前揭說明，原
則上不得先行裁處沒入，惟私菸酒若暫由縣市政府扣留保管，尚無不
妥。嗣仿冒商標之刑事案件如依刑法第 40 條規定，經法院宣告沒收
該私菸酒後，縣市政府當無從依菸酒管理法沒入；如上開刑事案件經
不起訴處分、緩起訴處分、無罪、免訴、不受理、不付審理之裁判或
有罪判決確定後，法院未宣告沒收該私菸酒者，縣市政府得依法沒入
之。
正 本：財政部
副 本：本部檢察司、本部法規委員會、本部法律事務司（4 份）