發文字號：
法務部 95.03.27 法律字第0950007851號函
發文日期：
民國 95 年 03 月 27 日
要 旨：
未經核准，設置墳墓於非公墓區，其適用法規裁罰疑義
主 旨：有關行為人未經主管機關核准，設置墳墓於非公墓區而將亡故親屬遺體葬
於其內，主管機關應適用何條項法規予以裁罰疑義乙案，本部意見如說明
二、三。請 查照參考。
說 明：一、復 貴部 95 年 2 月 21 日台內民字第 0950028555 號函。
二、按行政執行法第 30 條規定：「依法令或本於法令之行政處分，負有
行為義務而不為，其行為不能由他人代為履行者，依其情節輕重處新
臺幣 5 千元以上 30 萬元以下怠金（第 1 項）。依法令或本於法
令之行政處分，負有不行為義務而為之者，亦同（第 2 項）。」本
條所稱之怠金（或稱執行罰）性質上係對違反不能由他人代為履行之
行為義務或不行為義務者處以一定數額之金錢，使其心理上發生強制
作用，間接督促其自動履行之強制執行手段，其目的在於促使義務人
履行義務，本質上並非處罰。行政罰則係違反行政法上義務所為之裁
罰性不利處分。有關已廢止之墳墓設置管理條例第 26 條第 1 項規
定：「設置墳墓違反本條例之規定者，應由當地主管機關會同有關機
關制止之。其已埋葬之墳墓，除得令其補辦手續者外，應限期於 3
個月內遷葬；逾期未遷葬者，處 3 千元以上 1 萬元以下罰鍰。」
本條規定之罰鍰係針對違反限期遷葬義務所為之裁罰性不利處分，與
怠金（執行罰）尚屬有間。
三、次按行政罰法第 5 條規定：「行為後法律或自治條例有變更者，適
用行政機關最初裁處時之法律或自治條例。但裁處前之法律或自治條
例有利於受處罰者，適用最有利於受處罰者之規定。」揭示行為後法
律或自治條例有變更時之處罰原則。本條之適用以新舊法規之處罰要
件具有同一性為必要，變更後新法處罰要件較舊法處罰要件擴張或限
縮之情形均可認為具有同一性，亦即行為須同時符合舊法及新法處罰
之要件，始有適用本條之餘地。本件有關墳墓設置管理條例第 26 條
第 1 項與殯葬管理條例第 56 條第 1 項處罰規定是否具備同一性
，應由 貴部本於職權審認之。如具備同一性，則行為人於殯葬管理
條例施行前，未經主管機關核准，設置墳墓於非公墓區而同時符合前
二條新舊法之規定，自有行政罰法第 5 條從新從輕原則之適用。
正 本：內政部
副 本：本部法律事務司（4 份）