發文字號：
法務部 95.07.28 法律字第0950024532號函
發文日期：
民國 95 年 07 月 28 日
要 旨：
於非公墓區未經主管機關核准設置墳墓適用行政罰法第 5 條規定疑義
主 旨：關於行為人於非公墓區未經主管機關核准設置墳墓適用行政罰法第 5 條
規定疑義乙案，本部意見如說明二、三，請 查照參考。
說 明：一、復 貴部 95 年 6 月 21 日台內民字第 0950103645 號函。
二、按行政罰法第 5 條規定：「行為後法律或自治條例有變更者，適用
行政機關最初裁處時之法律或自治條例。但裁處前之法律或自治條例
有利於受處罰者，適用最有利於受處罰者之規定。」所稱法律或自治
條例之變更，應包括法規之修正或廢止。易言之，新舊法間如具有同
一性（本部 95 年 3 月 27 日法律字第 0950007851 號函參照），
經衡酌裁處前之舊法律或自治條例有利於受處罰者，縱該法律或自治
條例業經廢止，仍得據以裁處，以貫澈從新從輕處罰規定之意旨。依
來函所述，有關未經主管機關依墳墓設置管理條例核准在公墓外營葬
之墳墓與殯葬管理條例未在公墓內埋葬屍體之行為，係屬同一行為，
具有同一性，於 91 年 7 月 19 日（墳墓設置管理條例廢止生效）
前違法設置私人墳墓之行為，依行政罰法第 5 條之規定，應依墳墓
設置管理條例第 26 條規定處罰，則該條例縱已廢止，仍得據為裁罰
之依據。
三、次按實體從舊、程序從新為行政法適用之一般原則（最高行政法院
84 年度判字第 668 號、76 年度判字第 1914 號判決參照），又
管轄權所涉及者，乃特定行政任務，究應由何一行政主體或何一行政
機關執行之問題（陳敏「行政法總論」第 4 版，第 899 頁參照）
，法規關於管轄權之規範乃程序規定，是因法規變動致管轄權變更，
應依變更後之新法規決定管轄權之歸屬（本部 93 年 12 月 1 日法
律字第 0930044675 號函參照）。依來函所述，違反墳墓設置管理條
例第 26 條規定之行為，依已廢止之墳墓設置管理條例規定，鄉（鎮
、市）主管機關具有裁罰權，惟依殯葬管理條例規定，僅直轄市、縣
（市）主管機關具有取締裁罰之權責，參酌前開說明，對於墳墓設置
管理條例廢止生效前違反該條例第 26 條之行為，於殯葬管理條例施
行後，應由直轄市、縣（市）主管機關裁罰， 貴部來函說明三有關
裁罰權主管機關之意見，本部敬表同意。
正 本：內政部
副 本：本部法律事務司（4 份）