發文字號：
法務部 97.01.22 法律字第0960048231號函
發文日期：
民國 97 年 01 月 22 日
要 旨：
有關取締違法製造爆竹煙火而查獲之爆竹煙火成品、半成品、原料及機具 ，應視沒入物之危險性程度及保全證據需要，而將其逕予沒入銷毀或先行 扣留再移交檢察官扣押
主 旨：關於取締違法製造爆竹煙火適用行政罰法第 26 條疑義乙案，本部意見如
說明二至四，請 查照參考。
說 明：一、復 貴部 96 年 12 月 12 日內授消字第 0960826242 號函。
二、按行政罰法（以下簡稱本法）第 26 條規定：「一行為同時觸犯刑事
法律及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處
以其他種類行政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者，亦得裁處之
（第 1 項）。前項行為如經不起訴處分或為無罪、免訴、不受理、
不付審理之裁判確定者，得依違反行政法上義務規定裁處之（第 2
項）。」其立法意旨係認一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義
務規定者，由於刑罰與行政罰同屬對不法行為之制裁，而刑罰之懲罰
作用較強，故依刑事法律處罰，即足資警惕時，實無再處行政罰之必
要，且刑事法律處罰，由法院依法定程序為之，較符合正當法律程序
，故應予優先適用。準此，除依本法第 1 條但書規定而為本法之特
別規定者外，依法得沒入之物須未經法院宣告沒收者，行政機關始得
裁處沒入，惟為保全證據或為便利將來沒入之執行，如有將物先行扣
留之必要，依本法第 36 條規定，得先予扣留。合先敘明。
三、有關取締違法製造爆竹煙火案件所查獲之爆竹煙火成品、半成品、原
料及機具，是否應逕予沒入銷毀或僅能先行扣留移交檢察官扣押一節
，按爆竹煙火管理條例第 20 條「應逕予沒入」之規定，其性質究為
「行政罰」或「其他不利處分」？應視沒入物之危險性程度而定，宜
由 貴部依職權加以審酌。如認屬行政罰之性質者，得沒入之物涉及
得否依刑事法律為沒收者，於不起訴處分或為無罪、免訴、不受理、
不付審理之裁判確定前，雖不得裁處沒入，但得先行依本法第 39 條
規定，就該等扣留物為適當保管、拍賣、變賣或予以毀棄，惟因涉及
刑事犯罪，為免將來刑案無證據可資證明犯罪，建請於依行政程序毀
棄前，先行聯繫該案承辦檢察官，並以拍照、攝影或對扣留物取樣等
方式保存證據。如認屬其他不利處分之性質者，自得依法逕予沒入。
四、至於本法公布施行前之舊立法例，是否可解釋為係本法第 26 條之特
別規定？能否排除一行為不二罰之適用？本件如認爆竹煙火管理條例
第 20 條規定係本法第 26 條之特別規定，其是否符合比例原則、正
當法律程序原則等憲法及行政法一般法律原則，宜由主管機關本於職
權審慎解釋，如有必要亦應檢討修正（本部行政罰法諮詢小組第 4
次會議結論及 95 年 5 月 26 日法律字第 0950016029 號函參照）
正 本：內政部
副 本：本部法律事務司（4 份）
附 件：內政部 函
中華民國 96 年 12 月 12 日
內授消字第 0960826242 號
主 旨：有關取締違法製造爆竹煙火適用行政罰法第 26 條疑義，函請 釋示。
說 明：一、查依爆竹煙火管理條例（以下簡稱管理條例）第 23 條規定略以：未
依第 6 條第 l 項規定申請製造爆竹煙火，處負責人三年以下有期
徒刑、拘役或併科新金幣三百萬元以下罰金，上開處分係屬行政刑罰
。又上開違法行為並應依管理條例第 20 條第 l 項規定，沒入非法
製造之爆竹煙火成品、半成品、原料及機具，此部分為行政罰，謹先
述明。另管理條例係於 92 年 12 月 24 日公布，施行時間在行政罰
法（94 年 2 月 5 日）之前，併予敘明。
二、復查行政罰法第 l 條明定違反行政法上義務而受罰生產、沒入或其
他種類行政罰之處罰峙，適用本法。但其他法律有特別規定者，從其
規定，又查同法第 26 條第 1 項規定略以：一行為同時觸犯刑事法
律及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處以
其他種類行政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者，亦得裁處之。
有關取締違法製造爆竹燈火案件所查獲之爆竹煙火成品、半成品、原
料及機具，基於其易燃易爆不易保存之高度危險性，為維護公共安全
之考量，前開管理條例第 20 條所定予以沒入之行政裁處部分，是否
即為行政罰法第 26 條第1 項之特別規定而得於移送司法機關處理前
，由行政機關依前揭條例規定沒入銷毀，抑或基於一事不二罰之原則
，僅能先行扣留移交檢察官扣押作為刑事犯罪之證物，惠請 釋示俾
利本部執行旨揭違法案件取締之依據。
正 本：法務部
副 本：本部消防署（秘書室【法制】、危險物品管理組）