發文字號：
法務部 97.12.26 法律字第0970046835號函
發文日期：
民國 97 年 12 月 26 日
要 旨：
行政處分裁處如有瑕疵，經有權機關予以撤銷並命另為適當處分而再度為 裁處者，均仍以原來第一次裁處時法律或自治條例為準。至於如何認定新 舊法裁罰之輕重，應於具體個案何種法規對受處罰者最有利，就整個法律 狀態審查
主 旨：有關會計師法懲戒處分規定修正後是否適用行政罰法第 5 條「從新從輕
」處罰原則及新舊法規定孰重孰輕之疑義，本部意見如說明二至四。請
查照參考。
說 明：一、復 貴會 97 年 12 月 10 日金管法字第 0970071038 號函。
二、有關貴會函詢問題一，應先就專門職業技術人員之「懲戒」是否為「
行政罰」而有行政罰法（以下簡稱本法）之適用先予釐清。
（一）查現行法規對於專技人員處罰而名為「懲戒」，且其懲戒名稱與行
政罰法第 2 條類似，並由行政機關內部所設懲戒委員會為之者，
性質上究屬行政罰或懲戒罰，以及有無行政罰法之適用，前經本部
行政罰法諮詢小組 96 年 4 月 20 日第 7 次會議，針對「醫師
法第 25 條之 1、會計師法第 40 條及技師法第 40 條之懲戒規定
有無行政罰法之適用」進行討論，會中多數委員意見認為：
1、懲戒罰與行政罰之區隔，須從處罰之組識、程序、要件及種類予
以實質觀察，惟因現行法規中對於專技人員懲戒制度之選擇及設
計，尚不能僅以名稱定為「懲戒」，即認屬懲戒罰。各主管機關
仍應就主管法規相關規定予以檢視，釐清其性質，如因違反行政
法上義務而予制裁者，方屬行政罰；如非迷反行政法上義務，而
純係違反內部紀律所為之制裁者，則屬懲戒，而無行政罰法之「
適用」。至如在現行法制下有不能明確區隔懲戒罰與行政罰之情
形時，基於權利保障之立場，可將其視為行政罰，而適用本法之
原理原則。
2、又本法之立法目的，乃為落實法治國家原則，如比例原則及法安
定性原則等等。行政機關對於專技人員之懲戒縱非屬行政罰，行
政機關為落實依法行政，為懲戒時亦應遵守上開法治國原則，故
自得視具體個案情形類推適用行政罰法相關規定。因此，主管機
關依醫師法第 25 條之 1、會計師法第 40 條及技師法第 40 條
為懲戒時，得視具體個案及違反義務規定之性質，適用或類推適
用本法相關規定。（檢送本部行政罰法諮詢小組第 7 次會議紀
錄供參）
（二）依前開諮詢會議多數意見觀之，現行會計師法第 61 條（96 年
12 月 26 日修正前為第 40 條）所定會計師應付懲戒之事由（共
6 款），何者係屬對於會計師違反行政法上義務所為之裁罰性不利
益處分，宜請 貴會先行究明，再據以判斷該懲戒處分是否具有「
行政罰」之性質，及應否直接適用或類推適用該法。
三、倘本件具體個案得適用或類推適用本法時，關於會計師法有關懲戒處
分規定修正後，對於會計師於修法前之違法行為為裁處時，是否有本
法第 5 條「從輕從新」處罰原則之適用部分：
按本法第 5 條規定：「行為後法律或自治條例有變更者，適用行政
機關最初裁處時之法律或自治條例。但裁處前之法律或自治條例有利
於受處罰者，適用最有利於受處罰者之規定。」所謂「從新」，乃指
違反行政法義務之行為後，法律或自治條例有關處罰之規定有變更者
，適用「行政機關最初裁處時」之法律或自治條例。至行政機關最初
裁處後之時點，包括訴願先行程序之決定、訴願決定、行政訴訟裁判
，乃至於經上述決定或裁判發回原處分機關另為適當之處分等時點，
均非屬「行政機關最初裁處時」。蓋如將「從新」之時點界定於上開
救濟程序之決定或裁判時，不但易啟受處分者僥倖心理，毫無理由提
起救濟，而期持法規之變動，徒增救濟程序之費時費力，亦將使原處
分合法性判斷之基準時往後挪移，立論欠缺一貫，因此，本法乃規定
適用「行政機關最初裁處時」之法律或自治條例。是行政處分之裁處
如有瑕疵而經訴願管轄機關、行政法院或裁處機關之上級機關等有權
機關予以撤銷並命其另為適當之處分而再度為裁處者，均仍以原來第
一次裁處時之法律或自治條例為準（本部 94 年 12 月 1 日法律字
第 0940045176 號書函參照）。
四、如有行政罰法第 5 條「從新從輕」處罰原則適用，如何認定新舊法
裁罰之輕重部分：
按新舊法規之比較，必須具體進行，並非抽象地就法規之構成要件與
法律效果為比較，而是針對「於具體個案何種法規對受處罰者最有利
」之問題，就整個法律狀態審查，其審查必須就不同之受處罰者，分
別進行。惟仍須考量，就同一法規整體適用之原則而言，不可將同一
法規割裂適用，尤其不可就同一法規中不同處罰種類分別比較而予適
用（參照林錫堯著，行政罰法，第 70 至 71 頁）。本件新舊會計師
法關於懲戒規定，其構成要件及法律效果皆有所修正，如何裁處，應
由主管機關依個案事實並參照前開說明，本於職權依法審認。
正 本：行政院金融監督管理委員會
副 本：本部法律事務司（4 份）