發文字號：
臺北市政府法規委員會 100.03.21 北市法二字第10030847800號
發文日期：
民國 100 年 03 月 21 日
要 旨：
行為人違反電子遊戲場業管理條例第 15 條規定時，依同條例第 22 條處 以刑罰，且依行政罰法第 26 條第 1 項規定，不得再處以罰鍰，如行為 人之違法行為同時違反都市計畫法第 79 條第 1 項規定，因該項規定為 預防性不利處分，非屬行政罰，無刑罰優先原則適用，自得命其勒令拆除 、改建、停止使用或恢復原狀，另依行政罰法第 26 條第 2 項規定，行 為人之違法行為如經不起訴處分或為無罪、免訴、不受理、不付審理之裁 判確定者，得依都市計畫法第 79 條第 1 項規定，裁處罰鍰
主旨：關於 貴局所詢電子遊戲場業管理條例第15條規定裁罰疑義，本會意見詳如說明，請
查照。
說明：
一、復 貴局 100年 3月16日北市都綜字第 10031770200號函。
二、貴局認以本市商業處對違反電子遊戲場業管理條例第15條規定者，既依電子遊戲場業
管理條例進行處分，且後續可依行政執行法予以強制執行，如再移由 貴局依都市計
畫法裁罰，有違一行為不二罰原則。然卷查本市商業處所為係命違反電子遊戲場業管
理條例第15條規定者停止違法營業，並依行政執行法第27條規定預為告誡。行政處分
係命除去違法狀態或停止違法行為者，因與行政罰之裁罰性不符，非屬裁罰性之不利
處分，無行政罰法之適用（參見林錫堯，行政罰法，初版，頁23；吳庚，行政法之理
論與實用，增訂 9版，頁 483；法務部99年 4月12日法律字0999002036號函亦同此旨
）；又行政罰係對於過去違反義務之制裁，行政上強制執行則係促將來實現義務之手
段，本質上並非處罰。兩者性質有所不同，無一行為不二罰原則之適用（法務部95年
7月 3日法律字第0950018795號函意旨參照）。故本市商業處命其停止違法行為之處
分既非行政罰，而行政上強制執行亦可與行政罰併行， 貴局卻執此即謂有一行為不
二罰原則之適用，容有誤解，略嫌速斷，宜先予辨正說明。
三、次查，都市計畫法第79條第 1項規定：「都市計畫範圍內土地或建築物之使用，或從
事建造、採取土石、變更地形，違反本法或內政部、直轄市、縣（市）（局）政府依
本法所發布之命令者，當地地方政府或鄉、鎮、縣轄市公所得處其土地或建築物所有
權人、使用人或管理人新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰，並勒令拆除、改建、停
止使用或恢復原狀。不拆除、改建、停止使用或恢復原狀者，得按次處罰，並停止供
水、供電、封閉、強制拆除或採取其他恢復原狀之措施，其費用由土地或建築物所有
權人、使用人或管理人負擔。」該項規定，罰鍰部分自屬行政罰，至「勒令拆除、改
建、停止使用或恢復原狀」，學理上稱為預防性不利處分，本質上不具裁罰性，並非
行政罰法所稱之行政罰（內政部98年 4月21日台內營字第0980064342號函參照），而
所謂：「停止供水、供電、封閉、強制拆除或採取其他恢復原狀之措施」，則屬行政
上強制執行之方法，亦非行政罰。為免誤會，特予定性說明如上。
四、違反電子遊戲場業管理條例第15條規定者，依同條例第22條規定，處行為人一年以下
有期徒刑、拘役或科或併科新台幣五十萬元以上二百五十萬元以下罰金。對違反行政
法上之義務行為，以刑法所定主刑及從刑之刑名加以制裁，此類處罰，屬於刑罰之性
質，應由刑事法院依刑事訴訟程序處理之（最高法院89年度台非字87號刑事判決參照
，貴局法律意見所述應由電子遊戲場業管理條例主管機關為之一節，似有誤會）。準
此並揆諸前開說明，行為人如屬一行為同時違反電子遊戲場業管理條例第15條及都市
計畫法第79條第 1項規定，其處理方式，茲分述如下：
（一）違反電子遊戲場業管理條例第15條規定者，應依同條例第22條規定，處以刑罰，
依行政罰法第26條第 1項刑罰優先原則之規定， 貴局不再對其處以罰鍰；而都
市計畫法第79條第 1項之預防性不利處分，因非屬行政罰，無前開刑罰優先原則
之適用。是以， 貴局自無待該違法行為經不起訴、緩起訴處分或為無罪、免訴
、不受理、不付審理之裁判確定，即得依都市計畫法第79條第 1項規定，勒令拆
除、改建、停止使用或恢復原狀。行為人如不遵從 貴局前開命令，得停止供水
、供電、封閉、強制拆除或採取其他恢復原狀之措施（法務部99年12月 2日法律
字第0999049255號函意旨參照），惟於本案情形，本市商業處既已命行為人停止
違法行為，並預為告誡，貴局已無為此同類處分之必要，乃屬當然。
（二）依行政罰法第26條第 2項規定，本件行為人（違反電子遊戲場業管理條例第15條
規定）之違法行為，如經不起訴處分或為無罪、免訴、不受理、不付審理之裁判
確定者， 貴局即得依都市計畫法第79條第 1項規定，對其裁處新臺幣六萬元以
上三十萬元以下罰鍰。
五、以上意見，敬請卓參。
備註：本件函釋所引之「行政罰法」第26條第2項規定，業於100年11月23日修正，併予提醒
。