發文字號：
法務部 103.08.06 法律字第10303508300號函
發文日期：
民國 103 年 08 月 06 日
要 旨：
山坡地保育利用條例第 37 條、原住民保留地開發管理辦法第 17 條規定 參照，該辦法第 17 條第 1 項「所有權移轉登記」非取得土地所有權生 效要件，所請求僅係登記行為，已無財產價值，性質上非屬公法上財產請 求權，從而應無行政程序法第 131 條規定適用。行政機關如怠於履行義 務，致原住民保留地於「耕作權、地上權繼續經營滿 5 年」後，遲未為 所有權移轉登記，仍無礙原住民於登記前即「無償取得土地所有權」，及 得向有關機關申請所有權移轉登記之公法上請求權
主 旨：有關原住民保留地開發管理辦法第 17 條規定有無行政程序法第 131 條
適用疑義乙案，復如說明二、三，請查照參考。
說 明：一、復貴會 102 年 12 月 4 日原民地字第 1020057274 號函。
二、按民法第 759 條規定：「因繼承、強制執行、徵收、法院之判決或
其他非因法律行為，於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得
處分其物權。」本條意義有二：其一是非由法律行為所生之不動產物
權變動，不經登記即發生效力，故無民法第 758 條之適用；其二是
依此種方式取得之物權應經登記，始得處分。因此等事由所生物權之
變動，或有法律可據，或有國家機關公權力介入，其變動業已發生，
存在狀態亦甚明確，已無違物權公示之要求，且登記遲速較無礙交易
安全，故不以登記為其生效要件，而於法律所規定之事由發生時，即
生物權變動效力。惟對於此等非依法律行為而取得物權之原因事實存
在，須負舉證責任（謝在全著，民法物權論（上），99 年 9 月修
訂五版，第 104 至 105 頁參照）。次按行政程序法第 131 條規
定之適用，係以已發生且得行使之公法上請求權為前題，且並非任何
公法上之請求權均適用公法上之消滅時效，原則上僅公法上財產請求
權（例如金錢或物之交付）始適用消滅時效（本部 102 年 10 月
21 日法律字第 10203511630 號、103 年 4 月 3 日法律決字第
10303504210 號函參照）
三、本件來函所詢原住民保留地開發管理辦法（以下簡稱管理辦法）第
17 條第 1 項規定：「依本辦法取得之耕作權或地上權登記後繼續
自行經營或自用滿 5 年，經查明屬實者，由中央主管機關會同耕作
權人或地上權人，向當地登記機關申請辦理所有權移轉登記。」有無
行政程序法第 131 條適用疑義，因涉及其授權法律之立法意旨及管
理辦法之解釋適用，爰分述如下：
（一）山坡地保育利用條例第 37 條規定：「山坡地範圍內山地保留地，
輔導原住民開發並取得耕作權、地上權或承租權。其耕作權、地上
權繼續經營滿 5 年者，無償取得土地所有權…。」依條文之文義
、立法意旨觀之，原住民保留地耕作權、地上權人，於法律所規定
之事由「繼續經營滿 5 年」發生時，即生「無償取得土地所有權
」之物權變動效力（本部 93 年 11 月 10 日法律決字第 0930043
946 號函意旨參照），惟對於「繼續經營滿 5 年」之原因事實存
在，須負舉證責任。準此以言，管理辦法第 17 條第 1 項作為山
坡地保育利用條例第 37 條授權訂定之補充規定，自不得增加法律
所無之限制，故其規定之「所有權移轉登記」應僅係為符合物權公
示制度（民法第 759 條參照），而非取得土地所有權之生效要件
。
（二）管理辦法第 17 條第 1 項之規範對象為行政機關，其意旨係課予
行政機關應依職權調查事實（行政程序法第 36 條、第 40 條、第
43 條規定參照）及協助原住民辦理所有權移轉登記之義務，管理
辦法第 7 條規定：「中央主管機關應會同有關機關輔導原住民設
定原住民保留地之耕作權、地上權及取得承租權、所有權。」亦同
此旨。按法律規範保障目的之探求，除規定行政機關必須履行特定
之行政任務或課予行政機關一定之義務外，就法律之整體結構、適
用對象、所欲產生之規範效果及社會發展因素等綜合判斷，倘法規
課予行政機關之公法上任務或義務係針對特定事項，且該事務亦有
保障特定人之意旨時，應可認為人民據此享有一定的公法上權利（
司法院釋字第 469 號解釋理由書；李建良著，行政法基本十講，
2013 年修定四版，第 290 頁參照）。司法實務上，亦有認為依
管理辦法第 8 條第 1 款規定，原住民就其在管理辦法施行前開
墾完竣並自行耕作之土地，享有設定耕作權登記之公法上請求權（
臺中高等行政法院 102 年度訴字第 161 號判決），可供參照。
循此而論，原住民保留地之耕作權、地上權人，於「繼續經營滿 5
年」時，縱不待登記即「無償取得土地所有權」，惟依管理辦法第
17 條第 1 項規定，仍有申請有關機關協助辦理所有權移轉登記
之公法上請求權。
（三）揆諸管理辦法第 17 條第 1 項之「所有權移轉登記」非取得土地
所有權之生效要件，上開所有權移轉登記之公法上請求權，因物權
變動已因「繼續經營滿 5 年」時發生，所請求僅係登記之行為，
已無財產價值，故性質上非屬公法上財產請求權，從而應無行政程
序法第 131 條規定之適用。綜上所述，行政機關如怠於履行管理
辦法第 17 條第 1 項所定義務，致該原住民保留地於「耕作權、
地上權繼續經營滿 5 年」後，遲未為所有權移轉登記，仍無礙於
原住民於登記前即「無償取得土地所有權」，及其得向有關機關申
請所有權移轉登記之公法上請求權。
正 本：原住民族委員會
副 本：本部資訊處（第 1、2 類）、本部法律事務司（4 份）