發文字號：
內政部 103.08.27 台內民字第1030224883號函
發文日期：
民國 103 年 08 月 27 日
要 旨：
殯葬管理條例修正前之第 33 條與現行第 36 條規定，有關收取費用之主 體、提撥費用之義務對象、義務內容等並無不同，亦無違反法律明確性原 則
全文內容：貴會訴求暫緩執行殯葬管理條例（以下稱本條例）第 36 條有關殯葬設施
經營管理基金規定事宜等情
一、按審理法律或命令，有無牴觸憲法之事項，係專屬司法院大法官之職
掌（司法院釋字 371 號解釋、司法院大法官審理案件法參照），倘
貴會認本條例第 36 條、第 37 條及其相關規定有違憲之虞，應向司
法院大法官聲請解釋，而現行本條例第 36 條、第 37 條規定未受司
法院大法官認定有違憲之情事，係屬現行有效之法律，行政機關本依
法行政之原則須依法辦理，不生貴會所訴求不予執行或暫緩執行之情
形，有關經營者仍應遵守法律規定，亦不得藉故推託不遵守。至各直
轄市、縣（市）政府執行本條例規定而生之公法上具體案件，倘貴會
及有關經營者認其權利遭受不法侵害，得依循訴願法、行政訴訟法之
規定提起救濟，以維護權益。
二、茲依貴會來文說明二－（二）、來文法律意見書（二）說明七略以，
101 年 7 月 1 日修正施行前之本條例第 33 條（以下稱舊法第 3
3 條）及現行第 36 條規定，其收取主體、管理方式、管理方式法源
依據等法定要件不同，現行第 36 條規定有違不溯及既往原則疑義 1
節，經洽商法務部意見後，茲說明如下：
（一）有關舊法第 33 條及現行第 36 條規定，係法律明定經營者負擔提
撥費用之公法上金錢給付義務，並以法律明定直轄市、縣（市）政
府將所收取金錢成立基金及明定該基金支出用途，即修法前後本條
規範之目的、對象、費率、用途、管理與執行機關等重要事項，均
以法律定之。舊法第 33 條及現行第 36 條有關受規範義務人、提
撥費用之法定義務內容、直轄市、縣（市）政府所收費用之支應用
途，均無改變，自 92 年 7 月 1 日本條施行日起即有適用，與
行政法規不溯及既往無涉。（法務部 102 年 10 月 21 日法律字
第 10203511630 號函、103 年 2 月 12 日法律字第 103035017
30 號函及 103 年 7 月 30 日法律決字第 10300144660 號書
函參照）
（二）101 年 7 月 1 日修正施行條文內容，僅係修正基金之管理方式
，由公益信託改為特種基金，而基金管理所依據之主要法律均為本
條例，有關信託法、中央政府特種基金管理準則係屬管理基金應配
合遵守之法規；又收取費用及違法裁罰均屬公權力行為，收取費用
及裁罰之主體於修法前後均為直轄市、縣（市）政府，蓋因直轄市
、縣（市）政府除係依地方制度法第 62 條所定之組織及本條例規
定之地方主管機關外，舊法第 33 條規定內容並非本條例（作用法
）授權另委託殯葬設施基金管理委員會行使公權力，僅係授權規定
由直轄市、縣（市）政府訂定殯葬設施基金管理委員會（任務型組
織）之成員、審議程序，故舊法第 33 條及現行第 36 條規定收取
費用之主體並無不同，提撥費用之義務對象、義務內容亦無不同。
三、又貴會來文法律意見書（一）說明三略以，現行第 36 條規定有關基
金管理組織、基金保存方式、基金支用條件等事項，並無授權主管機
關另行定之，有違法律明確性原則疑義 1 節：
查地方制度法第 2 條第 2 款規定：「自治事項：指地方自治團體
依憲法或本法規定，得自為立法並執行，或法律規定應由該團體辦理
之事務，而負其政策規劃及行政執行責任之事項。」同法第 18 條、
第 19 條規定，殯葬設施之設置及管理，係屬直轄市、縣（市）自治
事項；同法第 25 條規定，地方自治團體得就其自治事項或依法律及
上級法規之授權，制定自治法規。次查本條例第 36 條條文雖未另定
授權條款規定直轄市、縣（市）政府訂定基金之自治法規，惟本條例
施行細則第 21 條規定：「直轄市、縣（市）主管機關為管理及運用
依本條例第 36 條成立之殯葬設施經營管理基金，應明定基金管理之
組織、基金使用條件及動支原則。（第 1 項）前項基金管理組織應
包含殯葬設施經營業者代表。（第 2 項）」故直轄市、縣（市）本
於殯葬業務之自治權責，本得自為立法並執行，又本條例第 36 條亦
規定由直轄市、縣（市）政府辦理負責殯葬設施經營管理基金之規劃
及執行，難謂直轄市、縣（市）政府為執行殯葬設施經營管理基金業
務訂定相關自治法規係無法律授權作為準據；又上開本條例施行細則
條文係補充規範直轄市、縣（市）政府配合預算法、中央政府特種基
金管理準則規定，而訂定基金收支保管及運用之自治法規應明定之內
容，亦與法律明確性原則無涉。
四、復為貴會本件其他訴求內容，係與貴會、所屬地方公會或中華民國寶
塔墓園管理發展協進會歷次所提陳情意見相仿，茲再詳予說明如後附
件。另為私立公墓、骨灰（骸）存放設施之經營者其簽證會計師執行
業務時，得就本條例第 36 條規定提撥之情形，依據審計準則公報第
29 號及會計相關法規作成表示，併請轉知全國殯葬設施經營業者，
遵守本條例第 36 條及會計相關法規之規定，避免在會計業務衍生責
任爭議。
五、至貴會訴求研修殯葬設施經營管理基金事宜，在健全殯葬產業發展與
保障消費者權益雙贏下，將另由本部邀集貴會、地方政府、消費者保
護團體、專家學者及相關機關團體等研商。
六、副本抄送直轄市、縣（市）政府，有關本條例第 36 條規定之執行事
宜，併請參辦。