發文字號：
法務部 105.02.23 法律字第10503503620號書函
發文日期：
民國 105 年 02 月 23 日
要 旨：
漁業法第 44 條及第 65 條規定罰鍰部分，並無行政罰法第 19 條職權不 處罰規定適用，除有相關法律規定外，主管機關尚無不予處罰裁量權限， 另行政罰法第 8 條但書所稱「按其情節」指行為人不知法規可責性高低 ，倘其並非不知法規，仍無前述但書有關減輕或免除處罰規定適用
主 旨：有關漁業法第 44 條及第 65 條所為公告免罰部分，得否依行政罰法第 8
條但書規定免除處罰疑義乙案，復如說明二、三。請查照。
說 明：一、復貴府 105 年 1 月 28 日府授農海行字第 1050015470 號函。
二、按行政罰係對違反行政法上義務行為所為裁罰性不利處分，符合法律
構成要件之行政不法行為，主管機關應即依法裁罰之，惟如法律有特
別規定授權主管機關斟酌具體情況免予處罰者，例如行政罰法（下稱
本法）第 8 條規定：「不得因不知法規而免除行政處罰責任。但按
其情節，得減輕或免除其處罰。」及第 19 條規定：「違反行政法上
義務應受法定最高額新臺幣（以下同）3,000 元以下罰鍰之處罰，其
情節輕微，認以不處罰為適當者，得免予處罰（第 1 項）。前項情
形，得對違反行政法上義務者施以糾正或勸導，並作成紀錄，命其簽
名（第 2 項）。」主管機關始有處罰與否之裁量空間（本部 104
年 2 月 10 日法律字第 10403501400 號函參照）。查違反漁業法
第 44 條第 1 項第 4 款至第 9 款之規定者，其法定最低罰鍰額
度為 3 萬元（同法第 65 條第 6 款規定參照），並無本法第 19
條職權不處罰規定之適用，故除有本法第 8 條但書規定情事或漁業
法另有規定外，主管機關僅得於法定罰鍰金額範圍內裁量處罰，尚無
不予處罰之裁量權限，合先敘明。
三、另本法第 8 條規定：「不得因不知法規而免除行政處罰責任。但按
其情節，得減輕或免除其處罰。」乃係規定行為人因不瞭解法規之存
在或適用，進而不知其行為違反行政法上義務時，仍不得免除行政處
罰責任；然其可非難性程度較低，故規定得按其情節減輕或免除其處
罰（立法理由參照）。揆諸立法原意，本條但書所稱之「按其情節」
，乃係指行為人不知法規之可責性高低而言，例如依行為人之社會地
位及個人能力，於可期待運用其認識能力，是否能意識到該行為係屬
不法，並於對該行為之合法性產生懷疑時，負有查詢義務（洪家殷著
，「論行政罰之禁止錯誤－以行政罰法第 8 條之評析為中心條」，
收錄於東吳法律學報第 20 卷第 4 期，第 19 頁及第 42 頁；最高
行政法院 100 年度判字第 1055 號及 98 年度判字第 546 號判決
參照）。倘行為人並非「不知法規」，縱屬初犯，仍無前開但書有關
減輕或免除處罰規定之適用。惟於具體個案中，裁罰機關如認行為人
應受責難程度較低或所生影響輕微，非不得於裁處罰鍰時於法定罰鍰
額度範圍內予以審酌（本法第 18 條第 1 項規定及本部 101 年 8
月 29 日法律字第 10100150220 號函參照）。
正 本：臺中市政府
副 本：本部資訊處（第 1 類）、本部法律事務司（4 份）