發文字號：
法務部 104.10.22 法制字第10402518010號函
發文日期：
民國 104 年 10 月 22 日
要 旨：
地方政府訂定自治條例罰則規定時，若中央法律對同一行政法上義務定有 處罰規定，應注意該自治條例罰則有無牴觸該中央法律，且罰則構成要件 應符處罰明確性原則，如有裁罰性不利處分，應符合地方制度法相關規定
主 旨：有關「嘉義縣漁筏舢舨兼營娛樂漁業管理自治條例部分條文修正草案」乙
案，本部意見如說明二，請查照。
說 明：一、復貴會 104 年 10 月 6 日農授漁字第 1040729989 號函。
二、本部意見如下：
（一）旨揭自治條例第 16 條第 1 項規定：
1.本項規定：「兼營娛樂漁業漁筏、舢舨業者，未『依規定』申請
檢查、丈量、註冊領有執照而擅自航行……，依情節輕重停止其
航行一至六個月或處新臺幣一萬元以上六萬元以下罰鍰。」，其
所定「依規定」究係指依何規定？該等規定所規範之主體是否為
兼營娛樂漁業漁筏、舢舨業者或所有人？似有未明，建請釐清。
又該等規定與漁業法第 41 條之 1 第 1 項規定、船舶法第
73 條第 1 項規定之關係為何？因違反前揭漁業法第 41 條之
1 第 1 項或船舶法第 73 條第 1 項規定，分別依漁業法第
64 條第 4 款、船舶法第 98 條第 1 款規定，定有處「新臺
幣（下同）三萬元以上三十萬元以下」、「三千元以上三萬元以
下」罰鍰，究本項規定有關兼營娛樂漁業漁筏、舢舨業者，未依
規定申請檢查、丈量、註冊領有執照而擅自航行一節，與漁業法
第 64 條第 4 款、船舶法第 98 條第 1 款規定之處罰要件是
否相同，罰則部分（如罰鍰額度及本項定有停止一定期間航行之
處分）有無與之牴觸？併請釐清。
2.本項規定「……或『違反本自治條例第二條至第七條、第九條至
第十五條之規定者』，依情節輕重停止其航行一至六個月或處新
台幣一萬元以上六萬元以下罰鍰。」部分：
（1）本自治條例第 2 條至第 7 條、第 9 條至第 15 條規定所
課予行為人行政法上之義務，漁業法及船舶法等中央法律是否
亦有相同規範，並對違反義務者，定有處罰之規定？倘若前揭
中央法律對同一行政法上義務定有處罰規定，本項罰則有無牴
觸該中央法律，建請釐清。例如本自治條例第 2 條、第 7
條第 1 項及第 2 項規定，對於漁筏、舢舨航行水域範圍及
載客人數之核定等事項，定有相關規範，而漁業法第 41 條之
1 及船舶法第 81 條規定，就前揭事項亦定有相似規定，並就
違反前揭規定者，依漁業法第 64 條第 4 款及船舶法第 98
條第 2 款規定，定有處「三萬元以上三十萬元以下」、「三
千元以上三萬元以下」罰鍰，究本項罰則部分（罰鍰額度及本
項定有停止一定期間航行之處分）與前揭中央法律有無牴觸？
宜由各該中央法律之主管機關依職權審認之。
（2）又查本自治條例第 2 條至第 7 條、第 9 條至第 15 條並
非盡為課予行為人行政法上義務性之規定（例如第 2 條第 4
項、第 4 條第 3 項、第 11 條第 1 項等其規範之主體為
嘉義縣政府），因本項為裁罰規定，建請依各該違反條文規定
，明定處罰對象、違反條項次及其構成要件，以符處罰明確性
原則。
（二）旨揭自治條例第 16 條第 2 項：
1.按行政罰法所稱之行政罰，乃指對於過去違反行政法上義務所為
而不屬刑罰或懲戒罰之裁罰性不利處分。復按行政罰法第 2 條
第 2 款規定：「本法所稱其他種類行政罰，指下列裁罰性之不
利處分：…二、剝奪或消滅資格、權利之處分：命令歇業、命令
解散、撤銷或廢止許可或登記、吊銷證照、強制拆除或其他剝奪
或消滅一定資格或權利之處分。」是以，義務人如違反行政法上
之義務，主管機關對此種過去違反義務所為具有裁罰性之撤銷或
廢止許可處分，性質上即屬行政罰（本部 100 年 9 月 7 日
法律字第 1000020263 號書函參照）。又地方制度法第 26 條第
2 項本文規定：「直轄市法規、縣（市）規章就違反地方自治事
項之行政業務者，得規定處以罰鍰或其他種類之行政罰。」所謂
「其他種類之行政罰」，依同法第 26 條第 3 項限於「勒令停
工、停止營業、吊扣執照或其他一定期限內限制或禁止為一定行
為之不利處分」。
2.本項規定：「違反本自治條例而有礙航行安全者，其情節重大或
累犯三次者並得『廢止其娛樂漁業執照』。」其所定「廢止其娛
樂漁業執照」，究屬行政程序法相關規定所為之行政管制措施，
抑或裁罰性不利處分？首應釐清。如為前者，其以自治條例定之
，則尚無不可；如為後者，依前開地方制度法之規定，廢止並非
自治條例所得規定之行政罰種類，即與前開地方制度法規定有違
，則上開廢止處分究屬何者，宜請主管機關綜合斟酌立法原意，
並依前開說明意旨審認之。
3.本項規定之「廢止其娛樂漁業執照」是否係指依本自治條例第 8
條規定，由嘉義縣政府核發之「兼營娛樂漁業執照」？如為肯定
，建請考量將「娛樂漁業執照」修正為「兼營娛樂漁業執照」，
以資精確。
正 本：行政院農業委員會
副 本：本部法制司