發文字號：
法務部 106.05.24 法制字第10602508650號書函
發文日期：
民國 106 年 05 月 24 日
要 旨：
行政罰法所稱行政罰，乃指對於過去違反行政法上義務所為而不屬刑罰或 懲戒罰之裁罰性不利處分，又參照行政罰法第 2 條第 2 款規定，義務 人如違反行政法上義務，主管機關對此種過去違反義務所為具有裁罰性之 撤銷或廢止許可處分，性質上即屬行政罰
主 旨：有關高雄市政府函報修正「高雄市勞工教育生活中心場地使用管理規則」
一案，本部意見如說明二，請查照。
說 明：一、復貴部 106 年 5 月 10 日勞動福 1 字第 1060060286 號書函。
二、本部意見如下：
（一）本規則第 7 條、第 8 條、第 9 條：
1.本規則第 7 條、第 8 條：按規費法第 19 條規定，如有不可
歸責於繳費義務人事由者，其已繳規費，應按日加計利息一併退
還。查本規則第 7 條及第 8 條第 2 項所定已繳納之費用「
無息退還」，是否違反前開規費法第 19 條規定？建請釐清。
2.本規則第 8 條、第 9 條：
（1）按行政罰法所稱之行政罰，乃指對於過去違反行政法上義務所
為而不屬刑罰或懲戒罰之裁罰性不利處分，又行政罰法第 2
條第 2 款規定：「本法所稱其他種類行政罰，指下列裁罰性
之不利處分：……二、剝奪或消滅資格、權利之處分：命令歇
業、命令解散、撤銷或廢止許可或登記、吊銷證照、強制拆除
或其他剝奪或消滅一定資格或權利之處分。」是以，義務人如
違反行政法上之義務，主管機關對此種過去違反義務所為具有
裁罰性之撤銷或廢止許可處分，性質上即屬行政罰（本部 100
年 9 月 7 日法律字第 1000020263 號書函及 100 年 12
月 9 日法律字第 1000029712 號函參照）。次按地方制度法
第 26 條第 2 項本文規定之「其他種類之行政罰」，依同法
第 26 條第 3 項規定限於「勒令停工、停止營業、吊扣執照
或其他一定期限內限制或禁止為一定行為之不利處分」，另同
法第 28 條第 2 款規定「創設、剝奪或限制地方自治團體居
民之權利義務者」，應以自治條例定之。
（2）查本規則第 8 條及第 9 條所定之「撤銷」或「廢止」，究
屬依行政程序法相關規定所為之行政管制措施，抑或裁罰性不
利處分？建請先予釐清。如為前者且未涉及自治團體居民之權
利義務者，其以自治規則定之，則尚無不可；如為前者但涉及
自治團體居民之權利義務，依地方制度法第 28 條第 2 款規
定，應以自治條例定之；如為後者，依前開地方制度法規定，
僅自治條例始得規定罰鍰或其他種類行政罰，且「撤銷」及「
廢止」係行政罰法第 2 條第 2 款所定「剝奪或消滅資格、
權利」之裁罰性不利處分，非屬自治條例得規定之行政罰種類
，其以自治規則定之，即與上開地方制度法規定有違。是以，
上開「撤銷」或「廢止」處分究屬何者，宜請主管機關綜合斟
酌立法原意，並依前開說明意旨審認之。
（二）本規則第 11 條、第 12 條、第 15 條：
1.按行政執行法第 27 條第 1 項規定：「依法令或本於法令之行
政處分，負有行為或不行為義務，經於處分書或另以書面限定相
當期間履行，逾期仍不履行者，由執行機關依間接強制或直接強
制方法執行之。」是以本規則第 11 條所定之「逕為修復」、第
12 條所定之「代為履行」及第 15 條所定之「逕予拆除」，建
請增訂經主管機關通知限期修復或拆除，未於限期內履行之意旨
，俾符上開行政執行法之規定。
2.本規則第 12 條：按地方制度法第 28 條第 2 款規定「創設、
剝奪或限制地方自治團體居民之權利義務者」，應以自治條例定
之。查本規則第 12 條後段規定「拆除物視同廢棄物處理」，屬
剝奪人民財產權之行為，在廢棄物清理法或其他法律有無執行依
據？如無，因此舉對人民財產權可能造成重大侵害，為符合上開
地方制度法規定之意旨，仍應以自治條例規定為妥。
正 本：勞動部
副 本：本部法制司