發文字號：
法務部 108.11.05 法制字第10802518860號函
發文日期：
民國 108 年 11 月 05 日
要 旨：
法務部就有關「臺南市獎勵民間投資或捐贈公共廁所實施辦法」乙案之意 見
主 旨：有關「臺南市獎勵民間投資或捐贈公共廁所實施辦法」乙案，本部意見如
說明二，請查照。
說 明：一、復貴署 108 年 10 月 28 日環署毒字第 1080079784 號函。
二、本部意見如下：
（一）第 3 條：
本條第 2 項規定：「依本辦法興建之公廁應供公眾使用」，而依
本辦法捐贈之公共廁所是否亦同？似有未明，建請釐清定明。
（二）第 4 條：
本條規定：「依本辦法鼓勵興建之公廁，其名稱、位置、面積、土
地權屬、使用限制、申請與使用期限、投資、租金計收及獎勵條件
等，由各管理機關公告之。」，惟本條規範意旨，究管理機關僅係
公告已興建完成公廁之各項數據資料，抑或係授權管理機關得訂定
鼓勵興建公廁之各項條件？如為後者，蓋有關土地權屬、獎勵條件
等規定，本辦法第 3 條、第 12 條、第 15 條業已定明，則管理
機關是否尚得訂定不同之條件？其有無逾越本辦法規定？建請釐清
定明或於說明欄敘明。
（三）第 5 條：
1.本條規定之「捐贈興建」公廁，與第 3 條所稱之「捐贈公廁」
（即捐贈人將興建完成之公廁，以捐贈方式移轉其所有權予臺南
市）有何不同？是否文字誤植？建請釐清定明。
2.查本條第 3 款各目之項目編號有誤，應冠以（一）、（二）、
（三）……等數字，建請修正。
（四）第 8 條：
依本條規定，捐贈人應自管理機關許可捐贈之日起半年內檢附核准
文件，向建築主管機關申請建築執照，並自領得建造執照之日起三
個月內施工。惟依第 3 條規定，所謂捐贈公廁，係捐贈人將興建
完成之公廁，以捐贈方式移轉其所有權予臺南市，則捐贈人所捐贈
之公廁既已興建完成，何以還須其申請建築執照並依限施工？該規
定是否有誤？建請釐清定明。
（五）第 9 條：
1.按行政罰法所稱之行政罰，乃指對於過去違反行政法上義務所為
而不屬刑罰或懲戒罰之裁罰性不利處分。復按行政罰法第 2 條
第 2 款規定：「本法所稱其他種類行政罰，指下列裁罰性之不
利處分：……二、剝奪或消滅資格、權利之處分：命令歇業、命
令解散、撤銷或廢止許可或登記、吊銷證照、強制拆除或其他剝
奪或消滅一定資格或權利之處分。」是以，義務人如違反行政法
上之義務，主管機關對此種過去違反義務所為具有裁罰性之撤銷
或廢止許可處分，性質上即屬行政罰（本部 100 年 9 月 7
日法律字第 1000020263 號書函參照）。又地方制度法第 26 條
第 2 項本文規定：「直轄市法規、縣（市）規章就違反地方自
治事項之行政業務者，得規定處以罰鍰或其他種類之行政罰。」
所謂「其他種類之行政罰」，依同法第 26 條第 3 項限於「勒
令停工、停止營業、吊扣執照或其他一定期限內限制或禁止為一
定行為之不利處分」。另同法第 28 條第 2 款亦規定，「創設
、剝奪或限制地方自治團體居民之權利義務者」，應以自治條例
定之。
2.查本條有關「『撤銷或廢止』其投資許可」之規定，其究屬依行
政程序法相關規定所為之行政管制措施，抑或裁罰性不利處分？
首應釐清。如為前者且未涉及自治團體居民之權利義務者，其以
自治規則定之，則尚無不可；如為前者但涉及自治團體居民之權
利義務，依地方制度法第 28 條第 2 款規定，應以自治條例定
之；如為後者，依前開地方制度法規定，僅自治條例始得規定罰
鍰或其他種類行政罰，且「撤銷或廢止」亦非自治條例得規定之
行政罰種類，其以自治規則定之，即與前開地方制度法規定有違
；則上開廢止、撤銷處分究屬何者，宜請主管機關綜合斟酌立法
原意，並依前開說明意旨審認之。
正 本：行政院環境保護署
副 本：本部法制司