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內政部 102.11.29 台內民字第1020337378號函

民國 102 年 11 月 29 日

殯葬管理條例第 89 條第 1 項規定所稱按次處罰，係針對多次非經許可 經營生前殯葬服務契約之營業行為，並非依簽訂生前殯葬服務契約之件數 為處罰內容。又同條第 2 項規定所稱限期改善，除應停止再與消費者簽 訂生前殯葬服務契約外，亦包括解除已違法簽訂之生前殯葬服務契約並退 還消費者款項，若業者屆期未改善，自得按次處罰

全文內容：有關違反殯葬管理條例（以下稱本條例）第 50 條規定之處理及如何依第 89 條規定按次處罰等疑義案 一、按本條例第 50 條規定：「非依第 42 條規定經直轄市、縣（市）主 管機關許可經營殯葬禮儀服務業之公司，不得與消費者簽訂生前殯葬 服務契約。（第 1 項）與消費者簽訂生前殯葬服務契約之公司，須 具一定規模；……，報請直轄市、縣（市）主管機關核准後，始得與 消費者簽訂生前殯葬服務契約。（第 2 項）……」第 89 條規定： 「非經直轄市、縣（市）主管機關許可經營殯葬禮儀服務業之公司違 反第 50 條第 1 項規定，與消費者簽訂生前殯葬服務契約者，處新 臺幣 60 萬元以上 300 萬元以下罰鍰，並得按次處罰；……。（第 1 項）殯葬禮儀服務業違反第 50 條第 2 項規定未具一定規模或未 經核准與消費者簽訂生前殯葬服務契約者，處新臺幣 6 萬元以上 30 萬元以下罰鍰，並限期改善；屆期仍未改善者，得按次處罰，其 情節重大者，得廢止其經營許可。（第 2 項）」，先予敘明。 二、所詢本條例第 89 條第 1 項有關「按次處罰」規定，究係處罰營業 行為或簽訂生前殯葬服務契約件數之疑義，經查本條例第 50 條相關 規定及立法意旨，係規範得經營生前殯葬服務契約之營業條件，而與 消費者簽訂生前殯葬服務契約係屬營業行為之具體表現，爰本條例第 89 條第 1 項規定係處罰違法營業行為，非依簽訂生前殯葬服務契 約之件數為處罰內容。是該條項所稱「按次處罰」，指按次處罰違法 經營生前殯葬服務契約之營業行為，而違反行政法上義務次數之認定 ，經參照最高行政法院 98 年度 11 月份第 2 次庭長官聯席會議決 議理由意旨，係以行為人違反本條例第 50 條第 1 項規定經主管機 關依本條例第 89 條第 1 項裁罰後另一違規行為，即屬下次處罰之 違規事實而依法予以處罰，而主管機關依其所訂定本條例第 89 條第 1 項之裁罰基準作為按次處罰有關裁罰數額之標準。 三、依前開說明三，行為人違反本條例第 50 條第 1 項規定經主管機關 依本條例第 89 條第 1 項處罰後，倘該行為人繼續向消費者收取該 違法簽訂之生前殯葬服務契約價金者，則屬繼續經營生前殯葬服務契 約之營業行為，主管機關自得依本條例第 89 條第 1 項規定按次處 罰。至違反本條例第 50 條第 1 項法律所禁止之規定，該法律行為 依民法第 71 條規定，即為無效，惟當事人間契約係屬私法關係，是 否發生因無效法律行為而有回復原狀或損害賠償等情事，應由當事人 循私法救濟途徑辦理。 四、另殯葬禮儀服務業違反第 50 條第 2 項規定未具一定規模或未經核 准與消費者簽訂生前殯葬服務契約者，依本條例第 89 條第 2 項裁 處，該條項所稱「限期改善」，係指命違反行政法上之義務人於一定 期間內回復至未違法之狀態，倘期間屆滿其違法狀態經主管機關認定 「未改善」，依同條項規定自「得按次處罰」。有關上開違法態樣及 其如何改善，茲分述如下： （一）殯葬禮儀服務業未經核准與消費者簽訂生前殯葬服務契約者，須依 本條例第 89 條第 2 項處罰並限期改善，該業者除本應停止再與 消費者簽訂生前殯葬服務契約外，其「限期改善」係指將已違法簽 訂之生前殯葬服務契約，回復原狀解除契約退還消費者款項，倘屆 期未改善者，自得按次處罰。另殯葬禮儀服務業未經核准與消費者 簽訂生前殯葬服務契約，經主管機關查明裁罰後，仍再與消費者簽 訂其他生前殯葬服務契約者，則屬另一次違法營業行為，須依法另 為處罰。 （二）殯葬禮儀服務業原具備一定規模條件，且經核准得與消費者簽訂生 前殯葬服務契約，嗣後未具一定規模經主管機關依本條例施行細則 第 25 條第 2 項規定，令其停止與消費者簽訂生前殯葬服務契約 者，倘繼續與消費者簽訂生前殯葬服務契約，則依本條例第 89 條 第 2 項處罰並限期改善，該「限期改善」亦指將已違法簽訂之生 前殯葬服務契約，回復原狀解除契約退還消費者款項，倘屆期未改 善者，自得按次處罰。 五、所詢行為人違反本條例第 50 條規定之行為有無強制手段進行調查一 節，按對違反本條例所定行政法義務之行為人，本須踐行行政程序法 有關調查事實及證據、陳述意見之規定，及行政罰法有關裁處程序規 定後，據以認定事實適用本條例處罰規定。另直轄市、縣（市）政府 亦得依消費者保護法第 17 條第 3 項、第 33 條至第 37 條規定進 行行政監督，倘拒絕、規避或阻撓調查者，得依同法第 57 條裁處， 併予敘明。 六、綜上，有關所詢數件具體個案之裁罰及後續處理，請依前開說明核處 ，惟本條例對銷售生前殯葬服務契約之規定及處罰規定，於 101 年 7 月 1 日修正施行前後條文有所不同，併請參照行政罰法第 4 條 規定，注意該違法行為所適用之法律，妥適處理。