發文字號：
法務部 103.08.22 法制字第10302520190號函
發文日期：
民國 103 年 08 月 22 日
要 旨：
地方政府就自治條例有關罰則規定，依法制體例係先規定罰責較重，再規
定較輕者，另行政罰部分，應逐一依職權調查事實及證據，連續處罰宜請
修正為按次處罰，而若有剝奪或消滅資格、權利之處分之裁罰性不利處分
規定，則逾越地方制度法第 26 條所定得處罰之其他行政罰種類範疇
主 旨：有關「新竹市營建剩餘土石方及混合物處理自治條例」修正草案乙案，本
部意見如說明二，請 查照。
說 明：一、復貴部 103 年 7 月 29 日內授營綜字第 1030217214 號函。
二、本部法制意見如下：
（一）罰則章整體意見：
1.依法制體例，罰則規定之順序，係先規定罰責較重者，再規定罰
責較輕者（行政院法規委員會編印，「行政機關法制作業實務」
，2011 年 12 月，第 460 頁參照）。是本自治條例罰則章之
規定，建請依前述體例重新調整。
2.依法制用字、用語，在一定期間內必須行為者，使用「屆期」，
不用「逾期」（行政院法規委員會編印，「行政機關法制作業實
務」，2011 年 12 月，第 375 頁至第 376 頁參照），本自
治條例罰則章第 33 條至第 37 條規定之「逾期」一詞，建請修
正為「屆期」。
3.行政罰係對於過去違反行政法上義務所為之裁罰性不利處分，有
關罰則章條文「連續處罰」之規定，主管機關對行為人究有無違
反行政法上義務，依證據主義，應逐一依職權調查事實及證據，
即須有違法事證，始得作為裁罰之基礎，而非不必逐次查驗或蒐
證，即得連續予以處罰，是有關罰則章第 33 條至第 37 條「連
續處罰」之規定，建請修正為「按次處罰」。
4.按「應有行政法上義務之明文規定，始得明定違反該義務之處罰
。」（行政機關因應行政罰法施行應注意之法制事項第 2 點參
照）本自治條例第 10 條規定承包商就運送憑證及處理紀錄表後
續辦理事項甚多（如定期送工程主辦機關備查、每月底製作統計
月報表、向營建土石方資訊服務中心申報等），則自治條例第
34 條規定違反第 10 條規定者，處以罰鍰，究係指違反第 10
條何種義務規定？其他例如本自治條例第 33 條、第 34 條及第
36 條分別規定違反第 11 條、第 18 條及第 31 條第 1 項等
規定，處以罰鍰，亦有類此違反義務規定不明情形，建請併予釐
清。
（二）罰則章個別條文意見：
1.自治條例第 31 條：本條第 2 項規定「本府得隨時實地查核，
如發現所報資料不實者，依第三十七條之規定處罰」，惟本條第
2 項查核之客體似不明確，建請定明，並請明定行為人行政法上
之義務及刪除「依第三十七條之規定處罰」等文字，以符法制體
例。
2.自治條例第 33 條及第 34 條：
（1）處罰之對象應予釐清，建請重新檢視並釐清處罰對象：
甲、行政罰法第 3 條規定「本法所稱行為人，係指實施違反行
政法上義務行為之自然人、法人、設有代表人或管理人之非
法人團體、中央或地方機關或其他組織。」行政機關因應行
政罰法施行應注意之法制事項第 3 點規定「本法第三條係
就本法之『行為人』為定義性規定，各機關就主管之法律或
自治條例訂定行政罰時，應先釐清各該規定之義務主體及處
罰客體，以確定其『行為人』之範圍。」
乙、以本自治條例第 33 條就違反第 11 條及第 20 條定有處罰
為例，本自治條例第 11 條及第 20 條規定之義務主體分別
為「承包商」及「廠商」，惟第 33 條之處罰客體為「承包
廠商或承造人或起造人」，義務主體及處罰客體似不盡相同
，第 34 條亦有類此情形，建請併予釐清定明。
（2）依地方制度法第 26 條第 3 項規定，自治條例規定其他行政
罰之種類限於勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他一定期限
內限制或禁止為一定行為之不利處分，查本自治條例第 33 條
及第 34 條規定之「勒令停工」，並未規定一定之期限，建請
定明，以符地方制度法規定。
（3）又本自治條例第 33 條所定「並依相關規定移送處分」，究何
所指？似不符處罰明確性原則，建請釐清。
3.自治條例第 35 條至第 37 條：
（1）按行政罰法所稱之行政罰，乃指對於過去違反行政法上義務所
為之裁罰性不利處分；又按地方制度法第 26 條第 2 項本文
規定之「其他種類之行政罰」，依同法第 26 條第 3 項規定
限於「勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他一定期限內限制
或禁止為一定行為之不利處分」，至於行政處分之撤銷係指對
違法處分使其效力歸於消滅，廢止則係對合法處分而言，合先
敘明。
（2）查本自治條例第 35 條至第 37 條規定之「逕予撤銷設置許可
」，似係對於合法之行政處分所為，應非「撤銷」；又其性質
究屬行政管制措施？抑或屬裁罰性之不利處分？宜先請釐清；
如係行政罰法第 2 條第 2 款所定「剝奪或消滅資格、權利
之處分」之裁罰性不利處分，即逾越前揭地方制度法第 26 條
第 2 項及第 3 項所定得處罰之其他行政罰種類範疇。
（3）另本自治條例第 35 條至第 37 條規定之「勒令暫停營運」，
並未規定一定之期限，建請明定，以符上開地方制度法第 26
條第 3 項之規定。
正 本：內政部
副 本：本部法制司