發文字號：
法務部 106.07.24 法制字第10602512490號函
發文日期：
民國 106 年 07 月 24 日
要 旨：
行政罰法第 2 條第 2 款規定參照，行政罰法所稱行政罰，乃指對於過
去違反行政法上義務所為而不屬刑罰或懲戒罰之裁罰性不利處分，義務人
如違反行政法上義務，主管機關對此種過去違反義務所為具有裁罰性之撤
銷或廢止許可處分，性質上即屬行政罰
主 旨：有關桃園市政府函報訂定「桃園市公園場地使用辦法」一案，本部意見如
說明二，請查照。
說 明：一、復貴部 106 年 7 月 4 日內授營工程字第 1060424001 號函。
二、本部意見如下：
（一）辦法第 5 條：
1.按行政罰法所稱之行政罰，乃指對於過去違反行政法上義務所為
而不屬刑罰或懲戒罰之裁罰性不利處分，又行政罰法第 2 條第
2 款規定：「本法所稱其他種類行政罰，指下列裁罰性之不利處
分：……二、剝奪或消滅資格、權利之處分：命令歇業、命令解
散、撤銷或廢止許可或登記、吊銷證照、強制拆除或其他剝奪或
消滅一定資格或權利之處分。」是以，義務人如違反行政法上之
義務，主管機關對此種過去違反義務所為具有裁罰性之撤銷或廢
止許可處分，性質上即屬行政罰（本部 100 年 9 月 7 日法
律字第 1000020263 號書函及 100 年 12 月 9 日法律字第
1000029712 號函參照）。次按地方制度法第 26 條第 2 項本
文規定之「其他種類之行政罰」，依同法第 26 條第 3 項規定
限於「勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他一定期限內限制或
禁止為一定行為之不利處分」，另同法第 28 條第 2 款規定「
創設、剝奪或限制地方自治團體居民之權利義務者」，應以自治
條例定之。
2.查本條第 2 款所定之「廢止」，究屬依行政程序法相關規定所
為之行政管制措施，抑或裁罰性不利處分？建請先予釐清。如為
前者且未涉及自治團體居民之權利義務者，其以自治規則定之，
則尚無不可；如為前者但涉及自治團體居民之權利義務，依地方
制度法第 28 條第 2 款規定，應以自治條例定之；如為後者，
依前開地方制度法規定，僅自治條例始得規定罰鍰或其他種類行
政罰，且「廢止」係行政罰法第 2 條第 2 款所定「剝奪或消
滅資格、權利」之裁罰性不利處分，非屬自治條例得規定之行政
罰種類，其以自治規則定之，即與上開地方制度法規定有違。是
以，上開「廢止」處分究屬何者，宜請主管機關綜合斟酌立法原
意，並依前開說明意旨審認之。
3.法制用語上，在一定期間內必須行為者，使用「屆期」；表達已
過一定期限之事實，則使用「逾期」（行政院法規委員會編印，
「行政機關法制作業實務」，2011 年 12 月，第 375 頁至第
376 頁參照），是以本條第 2 款所定之「逾期」，建請修正為
「屆期」。
（二）辦法第 8 條：按行政執行法第 27 條第 1 項規定：「依法令或
本於法令之行政處分，負有行為或不行為義務，經於處分書或另以
書面限定相當期間履行，逾期仍不履行者，由執行機關依間接強制
或直接強制方法執行之。」復依同法第 32 條規定：「經間接強制
不能達成執行目的，或因情況急迫，如不及時執行，顯難達成執行
目的時，執行機關得依直接強制方法執行之。」本條第 3 項所定
之「代為履行」云云過於簡略，且代履行係屬間接強制，應符合前
揭法第 27 條作成行政處分並通知限期履行之程序；且於有情況急
迫情事尚得直接強制，本條規定未如前揭法詳盡，爰建議本條第 3
項修正為：「未依限回復原狀者，保證金不予發還，管理機關於作
成行政處分並限期履行後，得依行政執行法規定執行之；保證金不
足以抵償代履行費用者，由管理機關向申請人追償之。」
（三）辦法第 9 條：按規費法第 19 條規定，如有不可歸責於繳費義務
人事由者，其已繳規費，應按日加計利息一併退還。查本條第 2
項所定之「無息退還使用費」，是否違反上開規費法第 19 條規定
？建請釐清。
（四）依行政院 103 年 11 月 28 日研商地方自治法規報院核定或備查
之統一處理程序修正草案會議，所作附帶決議略以，定有罰則之自
治法規，罰則部分應會商本部，至未定有罰則之自治條例、自治規
則等，宜以其內容確實涉及本部主管法規之適用再行會商（行政院
秘書長 103 年 12 月 19 日院臺規字第 1030157329 號函參照）
。據此，旨案為直轄市政府未定有罰則之自治規則，且內容未涉及
本部主管法規之適用，請貴部依該附帶決議處理。
正 本：內政部
副 本：本部法制司