發文字號：
法務部 108.01.11 法制字第10802500590號函
發文日期：
民國 108 年 01 月 11 日
要 旨：
行政程序法第 123 條、行政罰法第 2 條規定參照，行政機關於核准許
可後，交付使用前，因不可抗力因素或機關有特殊需要而廢止原核准使用
之授益處分後收回自用，申請人得請求行政機關為補償；義務人如違反行
政法上義務，主管機關對此種過去違反義務所為具有裁罰性撤銷或廢止許
可處分，性質上即屬行政罰
主 旨：有關「臺南市原住民文物館場地使用管理辦法」表示意見乙案，本部意見
如說明二，請查照。
說 明：一、復貴會 107 年 12 月 27 日原民教字第 1070079673 號函。
二、本部意見如下：
（一）辦法第 6 條：
依行政程序法第 123 條規定：「授予利益之合法行政處分，有下
列各款情形之一者，得由原處分機關依職權為全部或一部之廢止：
…四、行政處分所依據之法規或事實事後發生變更，致不廢止該處
分對公益將有違害者。五、其他為防止或除去對公益之重大危害者
。」；同法第 126 條第 1 項規定：「原處分機關依第 123 條
第 4 款、第 5 款規定廢止授予利益之合法行政處分者，對受益
人因信賴該處分致遭受財產上之損失，應給予合理之補償。」是以
，行政機關於核准許可後，交付使用前，因不可抗力因素或機關有
特殊需要而廢止原核准使用之授益處分後收回自用，申請人得依前
述規定，請求行政機關為補償；惟查本條規定：「主管機關或管理
單位因特殊情形必須收回場地自行使用時，得於使用日 3 日前，
通知申請人另議使用時間，『申請人不得請求補償』。」，該「申
請人不得請求補償」似違反上開行政程序法規定，建請修正。
（二）辦法第 8 條：
1.按行政罰法所稱之行政罰，乃指對於過去違反行政法上義務所為
而不屬刑罰或懲戒罰之裁罰性不利處分，又行政罰法第 2 條第
2 款規定：「本法所稱其他種類行政罰，指下列裁罰性之不利處
分：……二、剝奪或消滅資格、權利之處分：命令歇業、命令解
散、撤銷或廢止許可或登記、吊銷證照、強制拆除或其他剝奪或
消滅一定資格或權利之處分。」是以，義務人如違反行政法上之
義務，主管機關對此種過去違反義務所為具有裁罰性之撤銷或廢
止許可處分，性質上即屬行政罰（本部 100 年 9 月 7 日法
律字第 1000020263 號書函及 100 年 12 月 9 日法律字第
1000029712 號函參照）。次按地方制度法第 26 條第 2 項本
文規定之「其他種類之行政罰」，依同法第 26 條第 3 項規定
限於「勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他一定期限內限制或
禁止為一定行為之不利處分」，另同法第 28 條第 2 款規定「
創設、剝奪或限制地方自治團體居民之權利義務者」，應以自治
條例定之。
2.查本條序文所定之「廢止或撤銷許可」，究屬依行政程序法相關
規定所為之行政管制措施，抑或裁罰性不利處分？建請先予釐清
。如為前者且未涉及自治團體居民之權利義務者，其以自治規則
定之，則尚無不可；如為前者但涉及自治團體居民之權利義務，
依地方制度法第 28 條第 2 款規定，應以自治條例定之；如為
後者，依前開地方制度法規定，僅自治條例始得規定罰鍰或其他
種類行政罰，且「廢止」係行政罰法第 2 條第 2 款所定「剝
奪或消滅資格、權利」之裁罰性不利處分，非屬自治條例得規定
之行政罰種類，其以自治規則定之，即與上開地方制度法規定有
違。是以，上開「廢止或撤銷許可」處分究屬何者，宜請主管機
關綜合斟酌立法原意，並依前開說明意旨審認之。
3.另本條第 1 款規定「使用目的不符第 4 條各款之一規定」與
本條第 3 款規定「活動內容與申請內容不符…」所指情形是否
不同而有分列 2 款之必要？又本條第 3 款規定「『活動內容
與申請內容不符』或『將場地轉讓他人使用』。」本款所列 2
項情形之性質不同，是否宜列為同一款併為規範？均建請再酌。
（三）辦法第 5 條、第 8 條、第 9 條：
1.本辦法第 8 條序文規定：「有下列情形之一者，不予許可；已
許可者，廢止或撤銷許可，『其所繳各項費用不予退還』：……
」，本辦法第 9 條序文規定「申請人申請場地經許可使用者，
『其所繳納之費用概不退還』。……」，依本辦法第 5 條規定
所定之「臺南市原住民文物館場地使用收費標準表」，本會館之
收費項目有「場地清潔費」及「保證金」2 項。則上開本辦法第
8 條序文及第 9 條序文規定所指「費用」是否係指「場地清潔
費」及「保證金」2 項？如為肯定，查本辦法第 5 條規定所定
之「臺南市原住民文物館研習教室場地使用申請書」備註一規定
：「……活動結束後，經管理單位檢查場地、設備無損壞及其他
違規情事後，『保證金無息退還』。」及同條所定之「臺南市原
住民文物館場地使用收費標準表」備註一規定：「……活動結束
後，經管理單位檢查場地、設備無損壞及其他違規情事後，『申
請人得申請退還保證金』。」與本辦法第 8 條及第 9 條規定
恐有矛盾，建請釐清後定明。
2.又上開本辦法第 5 條第 1 項規定所定之「臺南市原住民文物
館研習教室場地使用申請書」備註一規定，似係指「管理單位」
應無息退還保證金，而同條第 2 項規定所定之「臺南市原住民
文物館場地使用收費標準表」備註一又規定「申請人得申請退還
保證金」，究保證金係由管理單位主動退還抑或由申請人申請後
退還？併請釐清定明。
3.另按規費法第 19 條規定，如有不可歸責於繳費義務人事由者，
其已繳規費，應按日加計利息一併退還。查本辦法第 9 條所定
之「得無息退還繳納費用之全部」，是否違反上開規費法第 19
條規定？建請釐清。
（四）辦法第 5 條所定之「臺南市原住民文物館場地使用收費標準表」
：
「臺南市原住民文物館研習教室場地使用申請書」備註三所定「酌
收清潔費」，應如何收取？是否依「臺南市原住民文物館場地使用
收費標準表」之清潔費用收取，建請釐清定明。
正 本：原住民族委員會
副 本：本部法制司