發文字號：
法務部 109.02.25 法制字第10902502650號書函
發文日期：
民國 109 年 02 月 25 日
要 旨：
法務部就有關桃園市擬研訂「桃園市古蹟土地容積移轉審查許可要點明定
接受基地條件及其可移入容積上限規定」乙案之意見
主 旨：有關桃園市擬研訂「桃園市古蹟土地容積移轉審查許可要點明定接受基地
條件及其可移入容積上限規定」乙案，本部意見如說明二，請查照。
說 明：一、復貴署 109 年 2 月 7 日營署都字第 1090007225 號函。
二、本部意見如下：
（一）按法律授權主管機關依一定程序訂定法規命令以補充法律規定不足
者，該機關即應予以遵守，不得捨法規命令不用，而發布規範行政
體系內部事項之行政規則為之替代。倘法律並無轉委任之授權，該
機關即不得委由其所屬機關逕行發布相關規章（司法院釋字第 524
號解釋參照），此即所謂「再授權禁止原則」，換言之，法規命令
再授權須有法律之明確依據；且在有法律明確規定下，方得將應由
法規命令規範之事項，授權由下級機關以行政規則訂定（司法院釋
字第 672 號解釋陳新民不同意見書參照）。
（二）查「桃園市古蹟土地容積移轉審查許可要點草案」（下稱本草案）
第 4 點第 1 項規定「都市計畫地區之古蹟土地容積接受基地，
其基地條件及可移入容積上限，依『桃園市都市計畫容積移轉審查
許可要點』第 2 點、第 6 點及第 7 點規定辦理」。惟「桃園
市都市計畫容積移轉審查許可要點」（下稱容積移轉審查許可要點
）」第 1 點規定係為執行「都市計畫容積移轉實施辦法」（下稱
實施辦法）第 4 條第 1 項及第 6 條第 2 項規定而訂定，而
實施辦法係依都市計畫法第 83 條之 1 第 2 項授權訂定之法規
命令，然都市計畫法並未授權該實施辦法得將容積移轉之審查許可
條件再授權由直轄市、縣（市）政府以自治規則定之，則實施辦法
第 4 條第 1 項之再授權規定，恐有違反前開「再授權禁止原則
」之虞（本部 105 年 6 月 30 日法律字第 10503504450 號函
參照）。是以，容積移轉審查許可要點之訂定是否有違反「再授權
禁止原則」？又容積移轉審查許可要點規定內容是否有違反都市計
畫法及都市計畫容積移轉實施辦法之規定，或增加法律所無之限制
？請內政部本於權責先予審認。
（三）次查本草案第 1 點規定係為統一審理古蹟土地容積移轉辦法所定
古蹟土地容積移轉申請案件之許可要項及處理原則而訂定，惟「古
蹟土地容積移轉辦法」係「依文化資產保存法」第 41 條第 1 項
規定而訂定，然文化資產保存法並未授權古蹟土地容積移轉辦法得
將容積移轉之相關規定（接受基地條件及其可移入容積上限規定）
，再授權由直轄市、縣（市）政府以自治規則定之。則本草案之訂
定是否有違反「再授權禁止原則」？又本草案規定內容是否有違反
文化資產保存法及古蹟土地容積移轉辦法之規定，或增加法律所無
之限制？請內政部洽商文化部，本於權責併予審認。
（四）又縱認依地方制度法第 27 條第 1 項規定，直轄市政府就其自治
事項，得基於法律授權之法規，訂定自治規則，惟本草案第 4 點
、第 6 點等有關接受基地條件及其可移入容積上限之規定，涉及
實體權利義務事項，而非僅屬程序事項，依地方制度法第 28 條第
2 款規定，似應以自治條例規定，而非以自治規則或行政規則規範
之，故請內政部併予考量。
正 本：內政部營建署
副 本：本部法律事務司、本部法制司