發文字號:
法務部 110.05.12 法律字第11003503630號書函
發文日期:
民國 110 年 05 月 12 日
要 旨:
有關貴局辦理「臺北縣政府消防局廳舍耐震能力評估結構補強工程委託規
畫、設計、監造技術服務」案,擬將得標廠商吳○○建築師事務所刊登政
府採購公報之相關疑義一案之說明
主 旨:有關貴局辦理「臺北縣政府消防局廳舍耐震能力評估結構補強工程委託規
畫、設計、監造技術服務」案,擬將得標廠商吳○○建築師事務所刊登政
府採購公報之相關疑義一案,復如說明二至五,請查照。
說 明:一、復貴局 110 年 3 月 25 日新北消秘字第 1100563195 號函。
二、按行政罰法(以下簡稱本法)第 26 條第 1 項及第 2 項規定:「
一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定者,依刑事法律處
罰之。但其行為應處以其他種類行政罰或得沒入之物而未經法院宣告
沒收者,亦得裁處之(第 1 項)。前項行為如經不起訴處分、緩起
訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、不付審理、不付保護處分、免
刑、緩刑之裁判確定者,得依違反行政法上義務規定裁處之(第 2
項)。」第 27 條第 1 項及第 3 項規定:「行政罰之裁處權,因
3 年期間之經過而消滅(第 1 項)。……前條第 2 項之情形,第
1 項期間自不起訴處分、緩起訴處分確定或無罪、免訴、不受理、不
付審理、不付保護處分、免刑、緩刑之裁判確定日起算(第 3 項)
。」本法第 26 條係採刑事優先原則,但罰鍰以外之沒入或其他種類
行政罰,因兼具維護公共秩序之作用,為達行政目的,行政機關仍得
併予裁處(本法第 26 條立法理由參照)。是以,本部 109 年 10
月 27 日法律字第 10903514910 號函及 106 年 5 月 15 日法律
字第 10603506430 號書函係說明,機關所為之行政罰倘屬其他種類
行政罰,機關對於該種類行政罰之裁罰權限並不因同一行為涉及刑事
處罰而受影響,仍得併予裁處,故其裁處權時效之計算,自與本法第
27 條第 3 項所定起算點無涉,先予敘明。
三、次按政府採購法第 101 條第 1 項第 6 款規定:「機關辦理採購
,發現廠商有下列情形之一,應將其事實、理由及依第 103 條第 1
項所定期間通知廠商,並附記如未提出異議者,將刊登政府採購公報
:……六、犯第 87 條至第 92 條之罪,經第一審為有罪判決者。」
依上開第 6 款規定刊登政府採購公報,係以廠商「犯第 87 條至第
92 條之罪,『經第一審為有罪判決』」為要件,故公共工程委員會
所定「政府採購法第 101 條執行注意事項(下稱「注意事項」)」
第 1 點第 3 款及附件「政府採購法第 101 條第 1 項各款裁處
權時效之起算時點判斷原則」第 6 款規定,機關依政府採購法第
101 條第 1 項規定通知廠商刊登政府採購公報,適用本法第 27 條
第 1 項所定 3 年裁處權時效,其第 6 款規定之起算時點於「第
一審判決發生效力」時,有宣示者,自宣示時起算;無宣示者,自判
決書送達廠商時起算。查本案第一審判決(臺灣士林地方法院 105
年訴字第 51 號刑事判決)之宣示日期為 107 年 3 月 6 日,依
上開「注意事項」規定,本法第 27 條第 1 項所定 3 年之裁處權
時效,似應自 107 年 3 月 6 日起算。惟本件因涉及政府採購法
之適用,如有疑義,建請洽詢主管機關行政院公共工程委員會之意見
。
四、再按公法上請求權,係指公法上權利義務主體相互間,基於公法,一
方得請求他方為特定給付之權利,而行政程序法第 131 條規定係有
關公法上請求權之消滅時效規定。至於本法第 27 條規定乃裁處權時
效之規定,而裁處權係國家對違反行政法義務者得課處行政罰之權力
,屬形成權,非公法上請求權,故本法第 27 條之裁罰權時效與行政
程序法第 131 條之公法上請求權時效係屬二事(本部 103 年 9
月 11 日法律字第 10303510570 號書函參照)。有關貴局來函說明
五援引之最高行政法院 102 年 11 月份第 1 次庭長法官聯席會議
決議,係就行政程序法第 131 條規定關於公法上請求權消滅時效之
起算時點為說明,與本案所涉之裁處權時效不同,併予敘明。
五、末按中央行政機關法制作業應注意事項第 18 點規定:「各機關適用
法規有疑義時,應就疑義之法條及疑點研析各種疑見之得失,擇採適
法可行之見解。如須函請上級機關或其他機關釋復時,應分別敘明下
列事項:(一)有疑義之法條及疑點。(二)各種疑見及其得失分析
。(三)擬採之見解及其理由。」第 20 點規定:「地方政府機關之
法制作業,得參照本注意事項辦理。」貴局如仍有疑義,請先洽貴府
法制單位(新北市政府法制局)表示意見,再請依上開規定敘明各種
疑義及擬採之見解及其理由,俾利釋復。
正 本:新北市政府消防局
副 本:本部資訊處(第 1 類及第 2 類)、本部法律事務司(4 份)