發文字號：
法務部 113.07.23 法制字第11302521050號函
發文日期：
民國 113 年 07 月 23 日
要 旨：
法務部就有關臺南市政府訂定「臺南市寵物生命紀念業管理自治條例」乙
案之意見
主 旨：有關臺南市政府訂定「臺南市寵物生命紀念業管理自治條例」乙案，本部
意見如說明二，請查照。
說 明：一、復貴部 113 年 7 月 18 日農護字第 1130231935 號函。
二、本部意見如下：
（一）草案第 5 條：
1.按行政罰法所稱之行政罰，乃指對於過去違反行政法上義務所為
不屬於刑罰或懲戒罰之裁罰性不利益處分（行政罰法第 1 條、
第 2 條立法說明參照）。又行政罰法第 2 條第 2 款規定「
本法所稱其他種類行政罰，指下列裁罰性之不利處分：二、剝奪
或消滅資格、權利之處分：命令歇業、命令解散、『撤銷或廢止
許可』或登記、吊銷證照、強制拆除或其他剝奪或消滅一定資格
或權利之處分。」是以，義務人如違反行政法上之義務，主管機
關對於此種過去違反義務所為具有裁罰性之撤銷或廢止許可處分
，性質上即屬於行政罰。至行政機關對於違法授益行政處分之撤
銷及合法授益行政處分之廢止，是否屬於行政罰法所規範之「裁
罰性不利處分」，而有行政罰法規定之適用，應視其撤銷或廢止
之原因及適用之法規而定，未可一概而論（本部 101 年 12 月
4 日法律字第 10103110360 號函意旨參照）。就本自治條例第
5 條第 2 項規定「前項業者......撤銷或廢止許可，由主管機
關另定之」，然查該「撤銷或廢止許可」處分究為裁罰性不利處
分？抑或屬行政管制措施？如為前者，依地方制度法第 26 條第
2 項規定，僅自治條例始得規定罰鍰或其他種類行政罰，且依地
方制度法第 26 條第 3 項規定「前項罰鍰之處罰，最高以新臺
幣 10 萬元為限；並得規定連續處罰之。其他行政罰之種類限於
勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他一定期限內限制或禁止為
一定行為之不利處分」，「撤銷或廢止」尚非自治條例得規定之
行政罰種類，則上開「撤銷或廢止許可」處分性質究屬何者，宜
請主管機關綜合斟酌立法原意，並依前開說明意旨審認之。
2.本條第 2 項規定「前項業者應具備之條件、設施......及其他
應遵行事項，由主管機關另定之」，則該項是否將授權訂定自治
規則，如為肯定，建請依地方制度法第 27 條第 2 項規定，定
明該自治規則之名稱，例如本條第 2 項修正為「......及其他
應遵行事項『之辦法』，由主管機關另定之」，又就違反本條第
2 項規定者，草案第 13 條定有行政罰，則建請將草案第 13 條
規定之「第五條第二項所定有關......」，配合將自治規則之名
稱定明，例如修正為「第五條第二項所定『辦法』有關......」
，俾為明確。
（二）草案第 12 條：按地方制度法第 26 條第 3 項規定「前項罰鍰之
處罰，最高以新臺幣 10 萬元為限；並得規定連續處罰之。其他行
政罰之種類限於勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他『一定期限
內』限制或禁止為一定行為之不利處分」。則本條規定「......並
命其停止營業......」，該「停止營業」之一定期限為何？建請釐
清。
正 本：農業部
副 本：本部法制司