裁判字號：
最高行政法院 107年度判字第60號 行政判決
裁判日期：
民國 107 年 01 月 25 日
案由摘要：
愛河水域管理自治條例事件
最高行政法院判決 107年度判字第60號
107年1月25日
上 訴 人 林大樹
鄭佳明
林李素貞
郭建志
楊大榮
張耀坤
楊朱追
鄭玲珍
郭四農
郭旭利
陳守村
賴月美
鄭文斌
許加榮
柯明芬
鄭文冠
黃清泉
梁仲壁
黃義泰
黃芑諺
李豊城
張昭卿
任陳美華
共 同
訴訟代理人 陳明賢 律師
林石猛 律師
上 一 人
複 代理 人 何怡蓉 律師
被 上訴 人 高雄市政府交通局
代 表 人 陳勁甫
上列當事人間高雄市愛河水域管理自治條例事件，上訴人對於中
華民國 105 年 11 月 10 日高雄高等行政法院 104 年度訴字第
362 號判決，提起上訴，本院判決如下：
主文
上訴駁回。
上訴審訴訟費用由上訴人負擔。
理由
一、緣高雄市動力小船漁民發展協會（下稱小船協會）檢附船主
名冊，於民國 103 年 2 月 26 日發函申請核准該等船舶停
泊於高雄市愛河水域（下稱愛河水域），經被上訴人以 104
年 2 月 5 日高市交運監字第 10430928100 號函復不同意
，並命應於 104 年 2 月 10 日前駛離（下稱否准處分）。
嗣被上訴人先後於原審法院 104 年度訴字第 362 號判決（
下稱原判決）附表一、附表二、附表三所示違規日期前往愛
河水域執行稽查，發現上訴人將附表一、附表二、附表三所
示船舶停泊於愛河水域沿岸，認上訴人有未經許可停泊於愛
河水域、經命限期離去而屆期未離去之違規行為，乃依高雄
市愛河水域管理自治條例（下稱愛河管理條例）第 14 條規
定對上訴人分別處以如附表一、附表二、附表三處分內容欄
所示之罰鍰暨命限期離去處分。上訴人不服否准處分及附表
一、附表二、附表三所示處分，分別提起訴願（其中否准處
分經訴願決定不受理，附表一、附表二、附表三所示處分各
經訴願決定駁回），復不服訴願決定結果，續提行政訴訟，
經原審法院以原判決將附表一編號 10、15、17、20、22、
24 處分之罰鍰部分暨該部分之訴願決定均撤銷，上訴人其
餘之訴則予駁回。上訴人遂就原判決不利於其等部分提起上
訴（被上訴人就其敗訴部分，亦即原判決撤銷附表一編號
10、15、17、20、22、24 處分之罰鍰部分暨該部分訴願決
定，並未提起上訴。）
二、上訴人起訴主張︰（一）愛河水域之交通管理事務非屬地方
自治事項，中央主管機關交通部訂有小船管理規則、內河航
行規則以資適用，高雄市未經中央委任立法，所制定之愛河
管理條例為無效法規。又該條例第 6 條第 1 項、第 14 條
限制船舶停泊水域，與內河航行規則第 23 條規定牴觸，違
反法律優位原則，依地方制度法第 30 條第 1 項規定應屬
無效。（二）「愛河水域」之地理範圍係愛河管理條例第
14 條之裁罰要件，依行政罰法第 4 條規定應以法律或自治
條例規定者為限，高雄市政府觀光局（下稱觀光局）以 103
年 9 月 18 日高市觀維字第 10331543100 號函（下稱觀光
局 103 年 9 月 18 日函）為補充規定，係以行政規則補充
裁罰規定之要件，違反法律保留原則，不能作為裁罰依據。
況上訴人停泊船隻地點均位於五福橋下游之愛河出海口水域
，該處對河海分界並未設有明確告示，上訴人停泊之水域當
應論為海域，而非愛河水域。（三）依愛河管理條例第 3
條第 2 項第 2 款與第 3 款規定，應區分船舶屬性為漁船
或非漁船，分別以海洋局或被上訴人為目的事業主管機關。
上訴人之船舶均屬漁船，應歸由海洋局管轄，無愛河管理條
例第 6 條第 1 項、第 14 條規定適用。（四）依愛河管理
條例第 6 條第 2 項準用內河航行規則第 23 條規定，僅禁
止船舶在河道中流或交叉轉彎處停泊，上訴人應得於河道中
流或交叉轉彎處以外之水域停泊。被上訴人漏未適用行政罰
法第 11 條規定，亦未交代不予適用之理由，難謂本件已具
備行政程序法第 103 條第 5 款所定免予陳述意見之事由。
（五）愛河雖係排水設施，而非河川，但依排水管理辦法第
19 條準用河川管理辦法第 32 條第 3 項規定，主管機關駁
回人民使用之申請，應踐行勘查之法定程序。被上訴人未踐
行勘查程序即駁回上訴人之申請，所為否准處分有違反正當
行政程序之瑕疵。（六）上訴人停泊於愛河水域已數十年，
對愛河沿岸水域應得主張公用地役權。又上訴人因對內河航
行規則第 23 條規定產生信賴基礎，並有停泊數十年之具體
信賴表現，應受信賴保護而得以繼續停泊於愛河水域。被上
訴人縱使因公共建設而須侵害私人停泊船隻之權益時，以往
都是採行徵收船隻進行解決，有紅毛港漁船徵收案等行政先
例可循，被上訴人捨徵收手段不用，已不符行政自我拘束原
則，亦與行政程序法第 6 條之平等原則有違。（七）被上
訴人作成否准處分、附表一、附表二、附表三所示處分前，
未給予上訴人陳述意見之機會，違反行政程序法第 102 條
正當行政程序之規定。（八）高雄市境內除愛河水域外，並
無其他適合 20 噸以下小船停泊之河港水域足以容納上訴人
之船隻，上訴人亦無從自行取得其他替代停泊地，應可認被
上訴人對於上訴人之停泊申請，已發生裁量收縮至零之情形
，被上訴人作成否准處分，有裁量瑕疵之違法。被上訴人強
令上訴人將船舶改泊於其他不適於 20 噸以下小船停泊之漁
港，使上訴人賴以營生之漁用小船隨時處於被碰撞損壞之風
險，徒增爭奪船席之漁業糾紛，無助於被上訴人所期之整治
船舶交通、發展觀光等目的，且對任何人而言均屬不能實現
之手段，有悖行政程序法第 7 條之比例原則。（九）上訴
人停泊愛河出海口沿岸數十年，未曾發生過水上交通意外，
且觀光客船營運水域與上訴人停泊水域互不重疊，既無危害
航行安全之實，更無危害航行安全之虞。上訴人均為漁民，
每人每月可支配之所得僅新臺幣（下同）21,465 元，被上
訴人 1 個月內對上訴人連續裁處 4 次罰鍰，單月累積最高
罰鍰額度達 29,000 元，遠超過上訴人每月可支配所得，且
4 次裁處期間密集，足見被上訴人所為罰鍰處分乃係出於恣
意，罰鍰金額未考量上訴人為漁民之資力，顯有違行政罰法
第 18 條第 1 項及行政程序法第 7 條之規定等語。並聲明
：（一）否准處分及其訴願決定（104 年 7 月 31 日高市
府法訴字第 10430653600 號）均撤銷。（二）被上訴人應
依上訴人申請，作成准予上訴人之船舶停泊於愛河水域之行
政處分。（三）附表一之處分及訴願決定（104 年 8 月 19
日高市府法訴字第 10430730800 號）均撤銷。（四）附表
二之處分及訴願決定（104 年 7 月 6 日高市府法訴字第
10430582800 號）均撤銷。（五）附表三之處分及訴願決定
（105 年 3 月 4 日高市府法訴字第 10530174800 號）均
撤銷。
三、被上訴人則以︰（一）高雄市就愛河之管理、船舶交通及觀
光等自治事項制定愛河管理條例，係依地方制度法第 18 條
及第 25 條授權訂定之自治條例，並無違反憲法或法律保留
情事。又愛河係高雄市之排水設施而非內河，無內河航行規
則之適用，自無愛河管理條例第 6 條第 1 項及第 14 條規
定牴觸內河航行規則之情事，況內河航行規則並非基於法律
授權，縱有牴觸，亦不構成地方制度法第 30 條無效之情事
。至小船管理規則並無就小船之停泊地點設有規範，與愛河
管理條例之規定亦無衝突。（二）排水管理辦法第 19 條準
用河川管理辦法有關河川區域許可使用規定之許可事項，係
指水利法第 78 條之 1 及河川管理辦法第 28 條所列之應
經許可事項，上訴人申請船舶停泊於愛河水域，並非上開許
可事項，無依排水管理辦法第 19 條準用河川管理辦法第
32 條第 3 項規定訂期勘查及領勘。上訴人將船泊停泊於非
私人所有之愛河，與公用地役關係全然無關。另愛河既係排
水設施而非內河，無從以內河航行規則第 23 條為其信賴基
礎，且被上訴人否准上訴人申請，上訴人並無何因信賴而生
之實體法上權利受有損害，自無信賴保護原則之適用。上訴
人所稱紅毛港漁船徵收等案件，並未詳予敘明，亦未提出相
關資料以證明該等案件確有為徵收補償，自難謂被上訴人就
本件有為徵收補償之同一處理之必要。（三）上訴人之船舶
與觀光客船之營運水域重疊，倘上訴人船舶進入、通行或停
泊於愛河水域，將影響愛河水域上航行之觀光客船，為維護
乘客安全及航行安全，被上訴人作成否准處分，於法並無不
合。又被上訴人於 104 年 3 月 3 日、5 日、20 日、24
日及 104 年 4 月 2 日、7 日派員前往愛河水域復查，發
現上訴人有未經許可將船舶停泊於愛河水域之違規情事，乃
當場拍照存證，並將違規照片檢附於處分書，以作成罰鍰處
分，並無未依證據予以裁罰之情事。（四）依觀光局 103
年 9 月 18 日函及愛河管理條例第 2 條第 2 項，愛河水
域範圍係指鐵道橋起至愛河之心東湖，上訴人係將船舶停泊
於五福橋至鐵道橋之間，確屬愛河水域範圍。（五）被上訴
人否准上訴人停泊申請，並非積極對上訴人的自由或既存的
權利為限制或剝奪，並無行政程序法第 102 條給予上訴人
陳述意見之機會規定之適用。至附表一、附表二、附表三所
示處分，被上訴人已分別於 104 年 2 月 13 日、16 日、
24 日發函予上訴人，通知將依愛河管理條例第 14 條規定
處以罰鍰，並給予陳述意見之機會，上訴人屆期均未提出意
見陳述。（六）設籍於高雄市所轄漁港之漁船並非僅能停泊
於高雄市所轄漁港，且公告之各漁港最大設籍停泊數，非漁
港實際可停泊漁船之最大數量，停泊數量因漁船大小可能依
實際停泊狀況而有不同，並非於高雄市所轄漁港設籍之漁船
數量大於公告最大設籍停泊數，超出之漁船數量即無處停泊
，上訴人船舶既非無處停泊，且系爭否准處分並無侵害上訴
人何實體法上權利，故無裁量收縮至零之情形。（七）上訴
人依據 102 年高雄市家庭收支調查報告主張其等每月可支
配所得僅 21,465 元，然該調查報告僅為抽樣訪問調查分析
之資料，尚難遽採為上訴人實際每人每月可支配所得之認定
。又被上訴人於作成否准處分時起至為第 4 次裁罰期間，
均給予上訴人充裕之時間將船舶駛離愛河水域，僅部分上訴
人仍未將船舶駛離，方加重裁處金額，被上訴人所為之裁罰
金額、各次裁罰所距期間均有所據等語，資為抗辯，並求為
判決駁回上訴人在原審之訴。
四、原判決將附表一編號 10、15、17、20、22、24 處分之罰鍰
部分暨該部分之訴願決定均撤銷，上訴人其餘之訴予以駁回
，其論據如下：
（一）關於否准處分部分：本件雖係由小船協會於 103 年 2 月
26 日具函申請准予停泊愛河水域，惟依申請資料全卷觀
之，實係各船舶所有人即上訴人所為申請，且否准處分正
本欄載有上訴人姓名據以送達，足可表徵被上訴人主觀上
亦認上訴人係申請人。被上訴人主張上訴人未依法申請，
並無可採。另否准處分內容業已明白表示針對 103 年 2
月 26 日申請予以否准，自屬行政處分，訴願決定認係單
純之事實通知，誤為決定不受理，容有誤會。又依愛河管
理條例第 6 條第 1 項反面解釋，可認該條係授與人民享
有公法上請求權之法律依據，此規定內容雖無具體之法定
要件，惟被上訴人仍須依法規目的，針對個案具體情況，
審酌各種相關因素，為合乎法規目的之裁量。上訴人係以
其等從事近海漁業之小船，長久以來即停泊於愛河水域，
基於漁民生計之保障，而申請許可停泊於愛河水域。核其
申請意旨，並非基於特殊之個案具體情形，有短暫進入、
通行、停泊之必要，而係請求開放由上訴人隨時停泊，形
同請求特許免於愛河管理條例之管制，難認有例外許可停
泊於愛河水域之必要性。愛河管理條例之立法目的在於維
護愛河水域之景觀與環境品質，據以發展觀光，倘准許漁
船停泊於愛河水域，有礙景觀與環境品質之維護，且目前
有觀光載客船舶行駛於愛河水域，倘准許漁船進出、停泊
，恐有危及觀光客船航行安全，亦有違愛河管理條例發展
觀光目的，是被上訴人否准上訴人申請，無裁量濫用或違
反比例原則、禁止恣意原則之情事，於法並無違誤。上訴
人雖主張為保障其等從事近海漁業生計，有停泊漁船需要
，本件有裁量收縮至零之情形，被上訴人已無不准許裁量
餘地云云，然愛河水域並非漁港，無供船舶停泊靠岸之設
施，且上訴人之小漁船均有註冊地漁港，高雄市亦設有多
處漁港設施，上訴人可依需要狀況停泊於各該漁港，上訴
人停泊於愛河水域，既非為防止重大災害發生或為保護其
生命、身體、健康免於遭受急迫之危害，難謂已達「裁量
收縮至零」而須特別保護之程度。
（二）關於附表一（編號 10、15、17、20、22、24 除外）、附
表二、附表三之處分：上訴人為船主之附表一、附表二、
附表三所示小漁船，於附表所示違規日期，停泊於經公告
為愛河河道之水域沿岸，上開違規事實，上訴人除否認附
表一編號 28 （漁舢港外 235 號）外，其餘均不爭執。
經審視被上訴人派員稽查時所拍攝照片，船身隱約可見「
235 」紅色字體，證人即被上訴人職員吳契輝亦到庭證稱
拍攝時有看到船身寫著「漁舢港 235 號」等語，上訴人
復無法提出足以推翻上開事實之反證，自可認定違規屬實
。又上訴人申請許可停泊，業經被上訴人駁回，上訴人未
經許可仍將漁船停泊於愛河水域，或經命限期離去而屆期
未離去，顯有故意。上訴人如附表一（編號 1、3、4、6
、8、9、11-14、16、18、19、21、23、25-31、33-37）
、附表二所示未經許可違規停泊之事實，違反愛河管理條
例第 14 條前段規定；附表一（編號 2、5、7、13、32）
、附表三所示違規停泊之事實，係經限期離去而屆期未離
去，即有違同條中段規定。被上訴人審酌各上訴人違規停
泊時間之長短、次數、違規情節之輕重、應受責難程度、
所得利益及資力狀況，參酌行政罰法第 18 條第 1 項規
定，分別裁處如附表所示罰鍰金額，尚屬適當，並再次命
限期駕駛離去，於法並無不合。上訴人雖主張被上訴人命
限期離去之期限過短，僅 5 至 19 日，裁處罰鍰間隔過
密，且罰鍰金額未考量漁民資力，違反比例原則云云。惟
被上訴人所為限期離去之處分，性質上係立即可履行完畢
，亦即隨時可轉往各地漁港停泊，無須為任何事前準備行
為，且基於觀光載客船舶航行安全之考量，或水域景觀及
環境品質之維護，實有命上訴人盡速離去之急迫必要。被
上訴人為督促上訴人儘速履行離去，以及維護水域景觀、
環境品質及航行安全，自有從嚴酌定改善期限之必要，故
其所定期限縱使僅 5 至 19 日，亦無使上訴人難於實現
之疑慮。又被上訴人對上訴人裁處如附表一、附表二、附
表三所示之各次罰鍰，金額非高，尚非過苛，被上訴人就
履行期限之裁量亦非顯然不合理，難謂有裁量濫用或違比
例原則、禁止恣意原則之違法。
（三）關於附表一編號10、15、17、20、22、24處分：
1.罰鍰部分：附表一編號 9、14、16、19、21、23 處分，
除罰鍰外，同時命限期於 104 年 3 月 20 日前駛離，此
限期改善處分課予受處分人於特定期限內為一定作為之行
政法上義務，倘受處分人屆期仍未離去，即違反愛河管理
條例第 14 條中段規定，被上訴人得按次處罰。惟上訴人
所負改善義務期限至 104 年 3 月 20 日 24 時許始屆滿
，須逾此期限仍未離去，始該當同條中段規定「屆期未離
去」之要件，被上訴人方得按次再裁處罰鍰。被上訴人於
前開期限未屆滿之 104 年 3 月 20 日，即率然作成附表
一編號 10、15、17、20、22、24 之罰鍰處分，顯係就不
該當法定要件之行為予以裁罰，有違反愛河管理條例第
14 條中段規定之違誤，應予撤銷。
2.命限期離去部分：受限期離去處分之上訴人，倘其違規狀
態仍在繼續中，被上訴人仍得再次作成限期離去之處分。
至於「屆期未離去」，則係同條中段「按次裁處」罰鍰之
要件，非屬同條前段命限期離去處分之要件。從而，被上
訴人於附表一編號 9、14、16、19、21、23 處分所定期
限屆滿前之 104 年 3 月 20 日，再依同條前段規定，依
序作成附表一編號 10、15、17、20、22、24 之限期命於
104 年 3 月 31 日駕駛離去之處分，並無違誤。
（四）上訴人下列主張均屬無據：
1.上訴人主張愛河水域之交通管理事務非屬地方自治事項，
愛河管理條例為無效法規，該條例第 6 條第 1 項、第
14 條限制船舶停泊水域，與內河航行規則第 23 條牴觸
，違反法律優位原則乙節。查關於水利事項之「直轄市防
洪排水設施興建管理」、交通及觀光事項之「直轄市觀光
事業」為地方制度法第 18 條第 8 款第 3 目、第 10 款
第 3 目明定之直轄市自治事項。愛河水域亦由經濟部公
告為「高雄市管區域排水愛河排水」，其性質屬排水設施
，而非河川。高雄市為維護景觀與環境品質，發展愛河觀
光功能，制定愛河管理條例作為管制愛河水域活動之依據
，屬高雄市享有立法權限之地方自治事項，且其立法程序
合於地方制度法第 25 條、第 26 條第 1 項及第 4 項規
定，屬有效之直轄市自治條例。至於內河航行規則乃行政
規則，愛河管理條例與之縱有牴觸，亦不影響其效力。又
該條例第 6 條第 1 項、第 14 條限制船舶停泊於愛河水
域，屬內河航行規則所指應優先適用之特別規定，不生法
規牴觸之問題。另小船管理規則並未就小船可停泊地點有
所規範，亦不生與愛河管理條例相牴觸之問題。
2.上訴人主張「愛河水域」之地理範圍係愛河管理條例第
14 條裁罰要件，應以法律或自治條例規定，觀光局 103
年 9 月 18 日函為補充規定，係以行政規則補充裁罰要
件，違反法律保留原則，不能作為裁罰依據云云。查愛河
管理條例第 2 條第 1 項、第 2 項規定，愛河水域係指
愛河及其支流之河道與其沿岸一定範圍之區域，至於具體
範圍之地理上界限，則授權由主管機關發佈命令為補充規
定，核其授權之目的、範圍、內容並無不明確之處。而愛
河管理條例第 6 條第 1 項、第 14 條規定限制船舶通行
、停泊於愛河水域，違反規定者，處以 3 千元以上 1 萬
元以下罰鍰，罰鍰額度尚輕，對人民自由及財產權影響尚
非嚴重，再參照愛河管理條例第 1 條立法意旨，並就該
條例整體觀察，應足以使人民預見於具有觀光價值之愛河
水域範圍內，未經許可而通行、停泊船舶，將因公告而有
受罰之可能。觀光局 103 年 9 月 18 日函合於母法之本
旨，自可予以適用。
3.上訴人雖主張依愛河管理條例第 3 條第 2 項第 2、3 款
規定解釋，應區分船舶屬性為漁船或非漁船，分別以海洋
局或被上訴人為船舶管理之目的事業主管機關。上訴人船
舶均屬漁船，應歸海洋局管轄，無愛河管理條例第 6 條
第 1 項、第 14 條規定適用云云。惟上開條文並未限定
船舶或浮具種類，自無排除漁船之適用。又同條例第 3
條第 2 項第 3 款規定以被上訴人為目的事業主管機關，
所指交通事項之管理，應包括任何種類之船舶或浮具，始
符合體系解釋。再基於合目的解釋，亦無排除漁船不予管
制之理由。是同條例第 3 條第 2 項第 2 款以海洋局為
目的事業主管機關之「愛河水域漁業及供漁業使用之漁船
、漁筏、舢舨之管理；採捕或養殖水產動物之管理」業務
，自不包括同條例第 6 條第 1 項、第 14 條所規範「船
舶交通事項」之業務。
4.上訴人主張依愛河管理條例第 6 條第 2 項規定準用內河
航行規則第 23 條，上訴人得於河道中流或交叉轉彎處以
外之水域停泊云云。按愛河管理條例第 6 條第 2 項固規
定「愛河水域內船舶或浮具之通行或停泊，準用內河航行
規則。」惟參照同條第 1 項規定「船舶或浮具，非經本
府交通局許可，不得進入、通行、停泊……」前後脈絡整
體觀察之體系解釋，自係指依同條第 1 項取得許可通行
或停泊者，關於船舶通行或停泊之方法，始準用內河航行
規則。倘未經主管機關許可通行或停泊於愛河水域之船舶
，不生援引同條第 2 項予以準用之問題。上訴人依同條
第 1 項申請許可停泊愛河水域，既未獲准許，自不得主
張依同條第 2 項規定準用內河航行規則第 23 條得於非
河道中流或交叉轉彎處停泊。
5.上訴人主張愛河雖係排水設施，而非河川，但依排水管理
辦法第 19 條準用河川管理辦法第 32 條第 3 項規定，
主管機關駁回人民使用申請，應踐行勘查法定程序。被上
訴人未踐行勘查程序即駁回上訴人申請，有違反正當行政
程序之瑕疵乙節。查排水管理辦法第 19 條所謂可準用之
規範事項係指「排水設施範圍內」之使用許可而言，依同
辦法第 2 條第 3 項關於「前項排水設施內土地及為防汛
、搶險或維護之需要所施設之通路範圍內之土地為排水設
施範圍」之規定，可知其可準用之使用許可申請事項，係
指一定範圍內土地之使用許可而言，不包括水域上停泊船
舶之使用許可。此參照河川管理辦法第 6 條第 1 款規定
之河川區域係專指土地區域，益徵準用範圍係指有關土地
區域之使用許可，不包括一定範圍水域上停泊船舶之使用
許可。
6.上訴人雖主張渠等停泊愛河水域已數十年，應得主張公用
地役權，並因對內河航行規則第 23 條規定產生信賴基礎
，復有停泊數十年之具體信賴表現，應受信賴保護而得以
繼續停泊云云。惟依現行法律，公用地役權應僅限於陸地
，並無水上之公用地役權，且公用地役權之作用在於通行
，上訴人請求在愛河沿岸水域停泊，顯與公用地役權之宗
旨相違。再內河航行規則第 23 條規定，非謂通行之船舶
可任意停泊於航道水域任何處所，亦非針對愛河水域所為
規範，客觀上不足以使人產生可不受限制停泊於愛河水域
之信賴基礎。又愛河管理條例於 103 年 9 月 4 日公布
施行，被上訴人於 104 年 3 月間始對上訴人裁罰，足認
已有相當過渡期間，況上訴人並未具體主張有何實際開始
規劃其生活或財產之變動，並付諸表現在外之具體實施行
為，難謂對外已有信賴表現行為，自無信賴保護原則之適
用。
7.上訴人主張被上訴人作成否准處分及附表一、附表二、附
表三所示處分前，未給予陳述意見機會，違反行政程序法
第 102 條規定乙節。查關於否准處分及附表一、附表二
、附表三處分之限期改善部分，因受處分人於訴願階段得
自由陳述意見，縱認原處分於作成前未給予陳述意見之機
會，倘受處分人已依法提起訴願，即已獲得陳述意見之機
會，此項瑕疵即因訴願機關事後給予陳述意見之機會而治
癒，故縱認上開處分於作成前未給予上訴人陳述意見之機
會，惟上訴人已提起訴願表明不服原處分之理由，即已獲
得陳述意見之機會，其程序瑕疵已依法補正。另關於附表
一、附表二、附表三處分之罰鍰部分，被上訴人稽查發現
上訴人於附表一、附表二、附表三所示違規日期停泊於愛
河水域時，於 104 年 2 月間已先後發函通知上訴人於 2
週內提出陳述意見書，是被上訴人對上訴人依愛河管理條
例第 14 條前段為附表一（編號 2、5、7、13、32 除外
）、附表二之第 1 次裁罰時，已踐行給予陳述意見機會
之正當行政程序，至於附表一（編號 2、5、7、13、32）
、附表三則係上訴人受前次限期離去之處分，因屆期未離
去，被上訴人依同條中段所為「按次處罰」，則在其第 1
次裁罰處分時，已有給予陳述意見之機會，無就此繼續性
違規行為再給予陳述意見機會之必要。況附表一、附表二
、附表三之違章行為，客觀上明白足以確認，被上訴人據
以裁罰，縱認未給予陳述意見之機會，亦不生違法之問題
。
（五）綜上所述，附表一編號 10、15、17、20、22、24 處分之
罰鍰部分，因違反愛河管理條例第 14 條中段規定，上訴
人請求撤銷此部分違法處分及其訴願決定，為有理由，應
予准許。至於否准處分、附表一（編號 10、15、17、20
、22、24 除外）、附表二、附表三處分，核無違誤，訴
願決定就否准處分部分，雖誤為不受理決定，然維持該處
分之結果並無二致，另就其餘之處分遞予維持，尚無不合
，上訴人就此部分訴請撤銷，並請求被上訴人依申請作成
准予停泊於愛河水域之行政處分，為無理由，應予駁回。
五、上訴意旨略謂：（一）愛河水域船舶之管理，係依船舶用途
而定管轄機關，亦即愛河水域之漁業用船舶（含漁船、漁筏
、舢舨），由海洋局管轄，非漁業用船舶（含交通、客船及
非供漁業或水域遊憩活動使用之船舶或浮具），始歸被上訴
人管轄，故愛河管理條例第 3 條第 2 項第 3 款、第 6 條
第 1 項與第 14 條規定由被上訴人管理之「船舶或浮具」
，僅限於非漁業用船舶。原判決將愛河管理條例第 3 條第
2 項第 2 款規定之業務，解釋為不包括同條例第 6 條第 1
項、第 14 條所規範有關「船舶交通事項」之業務，並認同
條例第 14 條規定之「船舶或浮具」，並未限定船舶或浮具
之種類，無排除漁船之適用，有法律解釋錯誤之違法。（二
）愛河管理條例第 6 條第 1 項雖無具體之法定要件，然被
上訴人准駁決定之裁量行使仍須符合法規授權目的。依現行
法律體系以及社會通念，愛河水域之景觀維護與愛河水域之
航行安全屬不同事務，二者欠缺實質上之關聯，加以愛河管
理條例第 6 條第 1 項所欲追求規範目的並未包含航行安全
在內，被上訴人僅能將愛河水域之景觀品質納為斟酌因素。
被上訴人否准上訴人，係以航行安全作為唯一理由，然航行
安全與愛河管理條例第 6 條第 1 項發展觀光之規範目的並
無關聯，是被上訴人對系爭停泊申請予以否准，其裁量權之
行使顯不符法規授權目的，違反不當聯結禁止原則以及行政
程序法第 10 條規定，原判決未予糾正，即有違誤。（三）
經濟部將愛河公告為「高雄市管區域排水愛河排水」，其性
質屬排水設施，惟 92 年 10 月 1 日修正公布之排水管理
辦法第 2 條及第 4 條已就排水設施、排水設施範圍之定義
、法定種類及其地理範圍等事項另有規定，是上訴人提出申
請時，尚無依排水管理辦法第 19 條準用河川管理辦法第 6
條第 1 款規定之餘地，原判決認本件應準用上開規定，顯
有適用法規不當之違法。又上訴人申請停泊之範圍，係屬河
川管理辦法第 6 條規定之河川區域，亦屬排水設施範圍內
之土地使用行為，被上訴人作成處分前，應依排水管理辦法
第 19 條準用河川管理辦法第 32 條第 3 項規定，踐行事
前勘查程序。原判決認毋須踐行事前勘查程序，顯有判決不
適用法規及適用不當之違法。另原判決以愛河水域非土地區
域，非屬排水管理辦法第 2 條第 3 項所規定之排水設施範
圍，未該當同辦法第 19 條所規定之「排水設施範圍」要件
云云，顯係對土地法第 2 條第 1 項、第 14 條第 1 項規
定漏未適用，亦有判決不適用法規之違背法令。（四）本院
102 年度判字第 774 號判決意旨，固認行政程序法第 114
條第 1 項第 3 款之補正程序，除原處分機關得為之以外，
亦得由訴願機關代為之，原處分機關未給予受處分人陳述意
見之程序瑕疵，於訴願階段中，得由訴願機關另行發函予受
處分人，給予其事後陳述意見機會而治癒，惟該判決並未認
為原處分機關未給予受處分人事前陳述意見之程序瑕疵，得
僅因受處分人依法提起訴願而當然治癒。原判決援引前開判
決，認否准處分違反行政程序法第 102 條規定之程序瑕疵
，已因上訴人依法提起訴願而治癒，容有誤會，並構成不當
適用行政程序法第 114 條第 1 項第 3 款規定之判決違背
法令。（五）高雄市並無其他適合 20 噸以下小船停泊之河
港水域足以容納上訴人之船隻，上訴人亦無從自行取得其他
替代停泊地，應可認被上訴人對於上訴人之停泊申請裁量收
縮至零，於協助上訴人取得替代停泊地前，被上訴人已無作
成否准處分之自由形成空間，且被上訴人強令上訴人將船舶
改泊於其他不適於 20 噸以下小船停泊之漁港，使上訴人賴
以營生之漁用小船隨時處於被碰撞損壞之風險，徒增爭奪船
席之漁業糾紛，無助於被上訴人所期之整治船舶交通、發展
觀光等目的，對任何人而言均屬不能實現之手段，有悖於行
政程序法第 7 條所揭示之比例原則。原判決認被上訴人就
上訴人申請許可之准駁，並無裁量收縮至零之情形，否准處
分無裁量瑕疵，對於有利上訴人等之證據為何不採，未於判
決理由中說明，有判決不備理由之違法。（六）原判決未將
愛河管理條例整體觀察，遽將漁業用船舶納入同條例第 14
條規範範圍，顯係漏未適用同條例第 3 條第 2 項第 2 款
規定，以致於對同條例第 14 條「船舶或浮具」要件之解釋
存有違誤，有判決不適用法規及適用法規不當之違背法令。
（七）被上訴人依愛河管理條例第 6 條第 1 項之授權，就
本件系爭停泊申請事件所為之准駁決定，屬於裁量行政，且
有裁量收縮至零之情形，依法應由系爭委員會參與該決定之
作成，卻未為之，應已違反高雄市愛河水域交通管理辦法第
18 條及高雄市政府愛河水域交通管理審議會設置要點第 5
條規定，且被上訴人於訴願程序終結前又未完成補正，依行
政程序法第 114 條第 1 項第 4 款規定，已不得再行補正
，並應予撤銷。訴願決定對此未予糾正，同有違誤。原判決
未依職權調查，並有認定事實與適用法律錯誤之違法。另原
判決對於上訴人所提之「 102 年 5 月 16 日高雄市愛河水
域既有小型漁船未來如何停泊及管理協調會議紀錄」之有利
證據為何不採，未予說明，對於否准處分與系爭罰鍰處分違
反行政程序法第 8 條之違法亦未糾正，顯有判決不備理由
之違誤等語。並聲明：（一）原判決不利上訴人之部分廢棄
。（二）原判決附表一編號 1 至 9、11 至 14、16、18、
19、21、23、25 至 37、附表二、附表三所示處分之罰鍰部
分及該部分訴願決定均撤銷。（三）否准處分及其訴願決定
均撤銷。（四）被上訴人應依上訴人 103 年 2 月 26 日申
請作成許可處分。
六、本院經核原判決並無違誤，茲就上訴理由再予論述如下：
（一）按否准處分之課予義務訴訟類型乃人民因中央或地方機關
對其依法申請之案件，予以駁回，認為其權利或法律上利
益受違法損害者，經依訴願程序後，得向行政法院提起請
求該機關應為行政處分或特定內容行政處分之訴訟。其訴
訟目的在於取得其依法申請之行政處分或特定內容之行政
處分，而非在於撤銷否准處分，故其訴之聲明通常除請求
判命被告機關應作成原告所申請內容之行政處分外，另附
屬聲明請求將訴願決定及否准處分均撤銷，但並不構成撤
銷訴訟與課予義務訴訟之合併。當原告所提起之課予義務
訴訟具備訴訟成立要件，行政法院即應先實體審理課予義
務訴訟本案聲明有無理由，並以原告所主張之請求權基礎
於裁判時是否有效存在為斷。倘課予義務訴訟無理由時，
原告所主張之公法上請求權基礎既不存在，即無從取得其
依法申請之行政處分或特定內容之行政處分，行政法院應
依行政訴訟法第 200 條第 2 款規定，以判決駁回原告之
訴，其附屬聲明請求撤銷訴願決定及否准處分，應一併予
以駁回。
（二）次按高雄市為管理維護愛河水域之景觀與環境品質，發展
愛河觀光功能，制定愛河管理條例作為管制愛河水域活動
之依據（愛河管理條例第 1 條參看）。依該條例第 3 條
第 2 項規定：「愛河水域之管理，其目的事業主管機關
如下：……二、本府海洋局：愛河水域漁業及供漁業使用
之漁船、漁筏、舢舨之管理；採補或養殖水產動物之管理
。三、本府交通局：愛河水域交通、客船及非供漁業或水
域遊憩活動使用之船舶或浮具之管理。……」第 6 條第
1 項規定：「船舶或浮具，非經本府交通局許可，不得進
入、通行、停泊愛河水域，或於愛河水域經營客船營運。
」第 14 條規定：「船舶或浮具未經許可進入、通行、停
泊於愛河水域者，由本府交通局處所有人、使用人或管理
人新臺幣 3 千元以上 1 萬元以下罰鍰，並命其限期離去
或禁止其通行或停泊；屆期未離去或仍為通行或停泊者，
得按次處罰；必要時，本府交通局得逕行移置其船舶或浮
具至適當處所，其費用並得追償之。」可知，關於船舶或
浮具之「管理」事項，其目的事業主管機關，固依船舶或
浮具係供漁業使用或非供漁業使用之不同，而分屬高雄市
政府海洋局及被上訴人，惟關於愛河水域之「交通」事項
，亦即有關船舶或浮具申請進入、通行或停泊愛河水域等
事項，則係以被上訴人為目的事業主管機關。原判決認愛
河管理條例第 3 條第 2 項第 3 款所指交通事項之管理
，包括任何種類之船舶或浮具，於法核無違誤。上訴意旨
猶執其歧異之法律見解，主張愛河管理條例第 3 條第 2
項第 3 款、第 6 條第 1 項與第 14 條規定由被上訴人
管理之「船舶或浮具」，僅限於非漁業用船舶，漁業用船
舶不受上開條例第 6 條及第 14 條之規範，且應歸由高
雄市政府海洋局專屬管轄云云，洵不足採。
（三）愛河水域業經經濟部依據排水管理辦法第 4 條，以 101
年 5 月 8 日經授水字第 10120204000 號公告為高雄市
管區域排水，為原審依法認定之事實，是依河川管理辦法
第 2 條第 3 項關於「河川不包括排水管理辦法規定之區
域排水起迄點及其上游」規定，可知愛河水域係屬排水設
施，非屬河川。而依修正前排水管理辦法第 19 條規定：
「管理機關辦理排水設施範圍內之使用許可時，其有關許
可事項之審核基準、許可期限及其他管理事項，除本辦法
另有規定外，準用河川管理辦法有關河川區域許可使用之
規定辦理。」（按上開規定於 105 年 4 月 12 日修正變
更條次為第 32 條，並酌作文字修正為「管理機關辦理區
域排水設施範圍內之使用許可時，其有關許可事項之審核
基準、許可期限及其他管理事項，除本辦法另有規定外，
準用河川管理辦法有關河川區域許可使用之規定辦理。」
）其明定準用河川管理辦法有關河川區域許可使用之規定
者，僅有許可事項之「審核基準」、「許可期限」及其他
「管理事項」，則河川管理辦法第 32 條第 3 項規定：
「（使用申請）書件經審查完備者，應即訂期勘查，必要
時，並得會同有關機關為之……」，此訂期勘查程序既非
屬許可事項之「審核基準」、「許可期限」或「管理事項
」，即難謂在上開所定準用之列。上訴人主張被上訴人否
准其等申請前，應依修正前排水管理辦法第 19 條準用河
川管理辦法第 32 條第 3 項規定踐行事前勘查程序，否
則於法有違云云，核屬歧異見解，不足為採。原判決以準
用範圍係指有關土地區域之使用許可，不包括水域上停泊
船舶之使用許可，前開訂期勘查程序於本件船舶停泊申請
案件不在準用之列，而認上訴人關於違反正當行政程序（
事前定期勘查）此部分之主張為不可採，所執理由雖有不
同，然勘查程序不在準用之列的結論並無二致，上訴意旨
主張原判決此部分有違背法令情事，求予廢棄，尚非可採
。
（四）又行政機關作成限制或剝奪人民自由或權利之行政處分前
，除有法定情形外，原則上應給予處分相對人陳述意見之
機會，為行政程序第 102 條所明定。核此規定之意旨，
係為使行政機關行使公權力時，能透過公正、公開之程序
及人民參與過程，強化政府與人民之溝通，以確保政府依
法行政，作成正確之行政決定，進而達到保障人民權益，
促進行政效能之目的。上訴人雖主張被上訴人於否准其等
申請前，未給予陳述意見之機會，違反行政程序法第 102
條規定云云。惟本件上訴人所有船舶停泊愛河水域之申請
，係上訴人經由小船協會於 103 年 2 月 26 日提出，經
被上訴人於 104 年 2 月 5 日作成否准處分予以否准，
乃原判決依法認定之事實。審諸被上訴人係於上訴人提出
申請將近 1 年後始作成否准處分，且被上訴人於訴願答
辯狀業已表明其於否准處分作成前已多次邀集小船協會及
上訴人召開協商會，另高雄市海洋局亦多次勸導並於 104
年 1 月 26 日及同年 1 月 27 日函請小船協會及上訴人
儘速駛離愛河水域，雙方已多次接觸溝通，充分了解對方
意見（林大樹等 10 人訴願卷第 87 頁參看），上訴人於
其等所具訴願書內亦陳明「原處分機關形式上雖曾與訴願
人以各種名義進行協商，但均未依行政程序法第 104 條
之程式通知訴願人……」等語（林大樹等 23 人訴願卷第
99 頁參看），則上訴人既得於否准處分作成前，經由雙
方之協商而向被上訴人陳述意見，即難謂被上訴人未給予
其等陳述意見之機會而有違行政程序法第 102 條規定之
意旨。至於本院 102 年度判字第 774 號判決，係以行政
程序法第 114 條第 1 項第 3 款之補正程序，除原處分
機關外，亦得由訴願機關為之，而認該案原處分機關未給
予受處分人陳述意見之瑕疵已因訴願機關事後給予而治癒
。原判決謂依本院前開判決意旨，被上訴人縱未於否准處
分作成前給予上訴人陳述意見之機會，然上訴人已提起訴
願表明不服否准處分之理由，即已於訴願程序獲得陳述意
見之機會，而認其程序瑕疵已依法補正，顯然誤解本院前
開判決意旨，所執理由雖有未洽，惟關於上訴人前揭主張
為不可採之結論則無違誤，仍應予以維持。上訴意旨據此
指摘原判決違背法令，求予廢棄，亦無足採。
（五）另修正前高雄市愛河水域交通管理辦法（103 年 8 月 25
日訂定發布並施行）第 18 條第 1、2、3 項，固規定主
管機關（即被上訴人）為審查該辦法第 4 條（即船舶浮
具之所有人、使用人或管理人申請許可進入、通行或停泊
愛河水域）或第 10 條申請案件，應設愛河水域交通管理
審議會（下稱審議會）；主管機關對於前項之審議，應自
受理申請之次日起 1 個月內為准駁之決定，並應通知申
請人，必要時得延長 1 次，最長不得逾 1 個月；第 1
項審議會之組成及運作，由主管機關另定之。惟上開管理
辦法第 18 條已於 106 年 9 月 11 日修正為「主管機關
對於第 4 條或第 10 條申請案件之審議，應自受理申請
之次日起 1 個月內為准駁之決定，並應通知申請人；必
要時得延長 1 次，最長不得逾 1 個月。」其修正理由謂
「考量愛河水域目前實際執行審議進入、通行或停泊愛河
水域申請案件數極少、申請案複雜程度低且每件申請案件
均有其急迫性需求，爰刪除第 1 項及第 3 項設置審議會
進行審查之規定，以利申請案件之執行時效與鼓勵發展本
市水岸活動。」是以，前開第 1 項及第 3 項設置審議會
進行審查並作成准駁決定之規定既經修正刪除，有關本件
上訴人所有船舶停泊愛河水域之申請案件，依現行法規定
，已係由被上訴人進行審查而為准駁決定，毋庸經審議會
審議，並因課予義務訴訟事件，行政法院係針對「法院裁
判時原告之請求權是否成立、行政機關有無行為義務」之
爭議，作成法律上判斷，其判斷基準時點，非僅以作成處
分時之事實及法律狀態為準，事實審法院言詞辯論程序終
結前之事實狀態的變更，法律審法院裁判前之法律狀態的
變更，均應加以考量，則上訴人主張本件申請依法應由審
議會作成決定，被上訴人逕自作成決定，違反修正前高雄
市愛河水域交通管理辦法第 18 條及高雄市政府愛河水域
交通管理審議會設置要點第 5 點規定云云，進而指摘原
判決就此未依職權調查，有認定事實與適用法律錯誤違法
，求予廢棄，即無足採。
（六）愛河管理條例之立法目的在於維護愛河水域之景觀與環境
品質，據以發展觀光，倘准許漁船停泊於愛河水域，有礙
其景觀與環境品質之維護，又目前有太陽能愛之船及水陸
觀光船載客航行於愛河水域，倘准許漁船進出、停泊，恐
有危及觀光客船於愛河水域之航行安全，有違愛河管理條
例發展觀光之規範目的，是以，被上訴人綜合考量上開各
情後，所為駁回上訴人申請之裁量，無裁量濫用或有違比
例原則、禁止恣意原則之情事；上訴人雖主張為保障其等
從事近海漁業之生計而有停泊漁船之需要，然愛河水域並
非漁港，並無供船舶停泊靠岸之設施，上訴人之漁船均有
其註冊地漁港，且高雄市設有多處漁港設施，上訴人可依
其需要狀況，停泊於各該漁港設施，並無必須停泊於愛河
水域之特殊情況存在，非為防止重大災害之發生或為保護
其生命、身體、健康免於遭受急迫之危害，難謂已達裁量
收縮至零而須特別保護之程度；因本件事證已臻明確，兩
造其餘攻擊防禦方法，與判決結果不生影響，爰不分別斟
酌論述等項，業經原判決論述明確，核無違誤。上訴人主
張被上訴人係以航行安全作為否准之唯一理由，惟航行安
全與愛河管理條例發展觀光之規範目的並無關聯，被上訴
人裁量權之行使不符法規授權目的，違反不當聯結禁止原
則及行政程序法第 10 條規定，且高雄市並無其他適合
20 噸以下小船停泊之河港水域足以容納上訴人船隻，上
訴人亦無其他替代停泊地，應可認被上訴人對於上訴人之
停泊申請已發生裁量收縮至零之情形，被上訴人無作成否
准處分之自由形成空間，原判決認無裁量收縮至零情形，
亦無裁量瑕疵，未就上訴人提出之有利事證調查審認並說
明不採之理由，有判決不適用法規或適用法規不當以及理
由不備之違誤云云，無非係以其歧異見解，就原審取捨證
據、認定事實之職權行使，指摘原判決為不當，並就原判
決已論斷者，泛指未論斷，非屬可採。
（七）從而，原審斟酌全辯論意旨及其調查證據之結果，認被上
訴人否准上訴人所請，尚無違誤，上訴人有未經許可而將
其等所有船舶停泊於愛河水域，以及經命限期離去而未離
去之違規事實，並具有故意，被上訴人據以作成如原判決
附表一（編號 10、15、17、20、22、24 處分之罰鍰部分
除外）、附表二、附表三所示處分，於法亦無違誤，而就
上訴人所提課予義務訴訟，以上訴人訴請判命被上訴人依
其等申請作成准予停泊愛河水域之行政處分，為無理由，
以原判決予以駁回，並將上訴人附屬聲明請求撤銷訴願決
定及否准處分部分一併駁回，另就上訴人所提撤銷訴訟（
即訴請撤銷附表一編號 1 至 9、11 至 14、16、18、19
、21、23、25 至 37 所示處分及此部分訴願決定；撤銷
附表二所示處分及其訴願決定；撤銷附表三所示處分及其
訴願決定），以該等處分於法無違，訴願決定遞予維持，
亦無不合，上訴人訴請撤銷為無理由，以原判決駁回之，
經核均無違誤。上訴意旨，指摘原判決不利於其等部分違
背法令，求予廢棄，難認有理由，應予駁回。
七、據上論結，本件上訴為無理由。依行政訴訟法第 255 條第
1 項、第 98 條第 1 項前段、第 104 條、民事訴訟法第
85 條第 1 項前段，判決如主文。
中 華 民 國 107 年 1 月 25 日
最高行政法院第一庭
審判長法官 劉 鑫 楨
法官 胡 方 新
法官 陳 秀 媖
法官 張 國 勳
法官 程 怡 怡
資料來源：
最高行政法院
司法院公報 第 60 卷 3 期 118-139 頁
最高行政法院裁判書彙編（107年1月至12月）第 422-446 頁
行政程序法裁判要旨彙編（十五）（108年11月版）64-69 頁