• 臺北市政府 113.04.18. 府訴三字第 1136080485 號訴願決定書   訴  願  人 ○○○○○○股份有限公司
      代  表  人 ○○○
      原 處 分 機 關 臺北市政府衛生局
    訴願人因違反食品安全衛生管理法事件,不服原處分機關民國 112 年 12 月 29 日
    北市衛食藥字第 1123076816 號裁處書,提起訴願,本府決定如下:
      主  文
    訴願駁回。
      事  實
    訴願人於其公司網站〔網址:xxxxx://xxx.xxxxxxxxxx.xx/xxxxxxxx/xxxxx ,
    下載日期:民國(下同)112 年 11 月 7 日〕刊登「○○(1 盒 30 包)」食品
    (下稱系爭食品)之食品廣告,其內容宣稱略以:「……別讓毒素長期累積殘害健康
    ……可有效清除重金屬……全球首創最安全、快速、有效清除重金屬的方法……實驗
    證明重金屬清除率 90 %……全球首創……可以清除重金屬的益生菌……吸附作用將
    重金屬吸附在益生菌表面或裡面……降低毒性吸附後進行酵素反應降低毒性……排出
    體外……隨糞便排出……哪些人是重金屬污染高危險族群,特別需要使用○○○○○
    ?……癌症患者……慢性病患者……孕婦……誠心建議每一個孕婦都應該吃,因為分
    娩的時候會將體內 90 %的重金屬傳給小孩……○○……所有重金屬都可以清除……
    」等詞句(下稱系爭廣告),並佐以食用系爭食品可藉由益生菌吸附體內重金屬、毒
    素並隨糞便排出體外之示意圖、食用前後檢驗數值及與市售益生菌比較品質安全性等
    圖表,整體訊息涉及誇張、易生誤解,經民眾向原處分機關提出陳情。嗣原處分機關
    發函通知訴願人陳述意見,經訴願人於 112 年 12 月 26 日以書面陳述意見在案,
    原處分機關仍審認系爭廣告整體訊息易誤導消費者系爭食品具有所宣稱功效,涉及誇
    張、易生誤解,違反食品安全衛生管理法第 28 條第 1 項規定,爰依同法第 45 條
    第 1 項及食品安全衛生管理法第四十五條規定廣告處理原則行為時第 2 點及其附
    表一等規定,以 112 年 12 月 29 日北市衛食藥字第 1123076816 號裁處書(下稱
    原處分),處訴願人新臺幣(下同)4 萬元罰鍰。原處分於 113 年 1 月 3 日送
    達,訴願人不服,於 113 年 1 月 22 日經由原處分機關向本府提起訴願,並據原
    處分機關檢卷答辯。
      理  由
    一、按食品安全衛生管理法第 2 條規定:「本法所稱主管機關:在中央為衛生福利
      主管機關;在直轄市為直轄市政府……。」第 3 條第 1 款規定:「本法用詞
      ,定義如下:一、食品:指供人飲食或咀嚼之產品及其原料。」第 28  條第 1
      項、第 4 項規定:「食品、食品添加物、食品用洗潔劑及經中央主管機關公告
      之食品器具、食品容器或包裝,其標示、宣傳或廣告,不得有不實、誇張或易生
      誤解之情形。」「第一項不實、誇張或易生誤解與第二項醫療效能之認定基準、
      宣傳或廣告之內容、方式及其他應遵行事項之準則,由中央主管機關定之。」第
      45 條第 1 項規定:「違反第二十八條第一項……者,處新臺幣四萬元以上四
      百萬元以下罰鍰……。」
      食品及相關產品標示宣傳廣告涉及不實誇張易生誤解或醫療效能認定準則(下稱
      認定準則)第 1 條規定:「本準則依食品安全衛生管理法(以下簡稱本法)第
      二十八條第四項規定訂定之。」第 3 條規定:「本法第二十八條第一項或第二
      項所定標示、宣傳或廣告涉及不實、誇張、易生誤解,或醫療效能之認定,應就
      其傳達予消費者之品名、文字敘述、圖案、符號、影像、聲音或其他訊息,依整
      體表現,綜合判斷之。」第 4 條第 1 項規定:「本法第二十八條第一項食品
      及相關產品之標示、宣傳或廣告,表述內容有下列情形之一者,認定為涉及不實
      、誇張或易生誤解:一、與事實不符。二、無證據,或證據不足以佐證。三、涉
      及維持或改變人體器官、組織、生理或外觀之功能。四、引用機關公文書字號或
      類似意義詞句。但依法令規定應標示之核准公文書字號,不在此限。」
      食品安全衛生管理法第四十五條規定廣告處理原則第 1 點規定:「衛生福利部
      為統一處理依食品安全衛生管理法第四十五條(以下稱本條)規定裁處之廣告案
      件,建立執行之公平性,有效遏止違規廣告影響民眾健康安全及消費權益,特訂
      定本處理原則。」行為時第 2 點規定:「本條廣告規定所列罰鍰額度之審酌:
      違反食品安全衛生管理法第二十八條第一項、第三項規定如附表一……。」
      附表一違反食品安全衛生管理法第二十八條第一項、第三項規定罰鍰額度之審酌
      (節錄)

    違反

    法條

    裁罰

    法條

    違反事實

    罰鍰之裁罰內容

    審酌原則

    備註

    本法第28條第1項、第3項

    本法第45條第1項

    一、食品、食品添加物、食品用洗潔劑及經中央主管機關公告之食品器具、食品容 器或包裝,其廣告有不實、誇張或易生誤解之情形。

    ……

    處新臺幣4萬元以上400萬元以 下罰鍰。

    一、依違規次數,按次裁處基本罰鍰(A)如下:

    (一)1次:新臺幣4萬元。

    ……

    二、有下列加權事實者,應按基本罰鍰(A)裁處,再乘以加權倍數作為最終罰鍰額度 。

    違規次數:違規次數之計算以裁處書送達後發生之違規行為,始列計次數。另自主 管機關查獲違規事實當日起逾1年後始查獲他件違反相同條款裁罰案件,應重新起算違 規次數。

    加權事實

    加權倍數

    違規行為故意性加權(B)

    過失(含有認識過失或無認識過失):B=1

    故意(含直接故意或間接故意):B=2

    註:

    1.本裁處罰鍰基準所稱無認識過失,係指行為人雖非故意,但按其情節應注意,並 能注意,而不注意者。

    2.本裁處罰鍰基準所稱有認識過失,係指行為人對於構成違規之事實,雖預見其能 發生而確信其不發生者。

    3.本裁處罰鍰基準所稱直接故意,係指行為人對於構成違規之事實,明知並有意使 其發生者。

    4.本裁處罰鍰基準所稱間接故意,係指行為人對於構成違規之事實,預見其發生而 其發生並不違背其本意者。

    違害程度加權 (C)

    廣告整體表現易引起民眾錯誤認知:C=1

    廣告整體表現明顯引起民眾錯誤認知:C=2

    註:前揭加權倍數中所稱整體表現,包括文字、圖畫、記號、影像及聲音等內容, 綜合判斷之。

    其他作為罰鍰裁量之參考加權事實(D)

    違規案件依前揭原則裁罰有顯失衡平之情事者,得斟酌個案情形,敘明理由,依行 政罰法規定予以加權,其加權倍數得大於1或小於1。其有加權者,應明確且詳細記載加 權之基礎事實及加權之理由。

    最終罰鍰額度計算方式

    A×B×C×D元

    備註

    裁處罰鍰,經加權計算超過該處罰條款規定之法定罰鍰最高額時,除有行政罰法第 18條第2項之情事者外,以其法定罰鍰最高額定之;裁處之罰鍰,除依行政罰法得減輕 或免除者外,不得低於法定罰鍰之最低額。


      前行政院衛生署(102 年 7 月 23 日改制為衛生福利部,下稱前衛生署)84
      年 12 月 30 日衛署食字第 84076719 號函釋(下稱 84 年 12 月 30 日函釋)
      :「……食品廣告如為推介特定食品,同時以就該產品所含成分,宣稱可達特定
      之生理功能或效果,則易使民眾誤認僅食用該品即可達到改善生理機能效果,已
      明顯誤導民眾正確均衡飲食之觀念,則違反食品衛生管理法(按:現為食品安全
      衛生管理法)規定。」
      95 年 4 月 13 日衛署食字第 0950014814 號函釋(下稱 95 年 4 月 13 日
      函釋):「廣告行為之構成,係使不特定多數人知悉其宣傳內容,進而達到招徠
      商業利益之效果。故網站中如有販售特定產品,則網站內所有網頁,以及可連結
      之網站、網頁、網址等內容,均屬於廣告範疇,若有涉及違反食品衛生相關法令
      之規定者,即屬違法。」
      前衛生署食品藥物管理局(102 年 7 月 23 日改制為衛生福利部食品藥物管理
      署,下稱前食藥局)95 年 1 月 2 日衛署食字第 0940071857 號函釋(下稱
      95 年 1 月 2 日函釋):「……業者如引述政府出版品、政府網站、典籍或
      研究報導之內容,並與特定產品作連結,其引述之內容仍屬對特定產品作廣告。
      ……。」
      臺北市政府 108 年 9 月 17 日府衛食藥字第 1083076536 號公告:「主旨:
      公告修正本府主管衛生業務委任事項,並自即日起生效。……公告事項:本府前
      於 94 年 2 月 24 日府衛企字第 09404404400 號公告略以:『……本府將下
      列業務委任本府衛生局,以該局名義執行之:……(七)食品衛生管理法中有關
      本府權限事項……』,惟法規名稱已修正,爰修正為……『食品安全衛生管理法
      』中有關本府權限事項,委任本府衛生局,以該局名義執行之。」
    二、本件訴願理由略以:訴願人刊登系爭廣告之文案均取自世界衛生組織 WHO 及所
      屬國際癌症研究機構 IARC 之官網,僅提供民眾最正確完整環境污染健康知識,
      說這樣就違反法規,完全不能接受,再三強調,訴願人只是告訴消費者事實,除
      了重金屬相關健康知識外,未直接講療效,請撤銷原處分。
    三、查訴願人於其公司網站刊登如事實欄所述詞句內容之系爭廣告,經原處分機關審
      認系爭廣告整體訊息涉及誇張、易生誤解,有系爭廣告網頁列印畫面、網路疑似
      違規廣告監控表等影本附卷可稽,原處分自屬有據。
    四、至訴願人主張其刊登系爭廣告之文案均取自 WHO 及所屬機構之官網,僅提供民
      眾最正確完整環境污染健康知識,未直接講療效云云。經查:
    (一)按食品安全衛生管理法第 28 條第 1 項規定,對於食品所為之標示、宣傳或
       廣告,不得有不實、誇張或易生誤解之情形;違反者,依同法第 45 條第 1
       項規定,處 4  萬元以上 400 萬元以下罰鍰;且衛生福利部亦訂有前揭認定
       準則以資遵循,明定涉及維持或改變人體器官、組織、生理或外觀功能等情形
       之食品廣告內容,應認定為涉及不實、誇張或易生誤解;食品廣告如為推介特
       定食品,同時以就該產品所含成分,宣稱可達特定之生理功能或效果,則易使
       民眾誤認僅食用該食品即可達到改善生理機能效果,已明顯誤導民眾正確均衡
       飲食之觀念;網站中如有販售特定產品,則網站內所有網頁,以及可連結之網
       站、網頁、網址等內容,均屬於廣告範疇;業者如引述政府出版品、政府網站
       、典籍或研究報導之內容,並與特定產品作連結,其引述之內容仍屬對特定產
       品作廣告;有上開前衛生署 84 年 12 月 30 日、95 年 4 月 13 日及前食
       藥局 95 年 1 月 2 日函釋意旨可稽。
    (二)查食品非藥品,食品主要是提供身體所需熱量及營養素,維持生理正常運作,
       其廣告或標示不得誇大、宣稱療效。又查系爭廣告刊登系爭食品之品名、廠商
       名稱、產品照片、產品功效等,藉由傳遞訊息以招徠消費者循線購買,且載有
       可有效清除重金屬、降低毒性、重金屬清除率高達 90 %、所有重金屬都可以
       清除等詞句,其整體傳達之訊息,易誤導消費者系爭食品具有上述功能,核屬
       認定準則第 4 條第 1 項第 3 款所定涉及維持或改變人體器官、組織、生
       理或外觀之功能範圍,堪認系爭廣告已涉及誇張、易生誤解之情事,依法自應
       受罰。訴願人於網站刊登系爭食品廣告,對於食品安全衛生管理法等相關法令
       即應主動瞭解及遵循,並對其販售之食品所刊登之廣告文詞應盡其注意義務;
       系爭廣告違反上開規定,訴願人應予處罰。又訴願人雖訴稱其僅提供民眾最正
       確完整環境污染健康知識,未直接講療效云云;惟查系爭廣告刊載系爭食品可
       有效清除重金屬、降低毒性、重金屬清除率高達 90 %、所有重金屬都可以清
       除等詞句,並佐以食用系爭食品可藉由益生菌吸附體內重金屬、毒素並隨糞便
       排出體外之示意圖等各種圖表,宣稱系爭食品具有上開功效,亦有系爭廣告網
       頁列印畫面附卷可稽。訴願主張,與上開事證不符,不足採據。從而,原處分
       機關審認訴願人違反食品安全衛生管理法第 28 條第 1 項規定,爰依同法第
       45 條第 1 項及食品安全衛生管理法第四十五條規定廣告處理原則行為時第 2
       點及其附表一等規定,審酌訴願人違規情節包括:違規次數(1  次,A=4 萬
       元)、違規行為過失(B=1)、違害程度(C=1)、其他作為罰鍰裁量之參考加
       權事實(D=1),處訴願人 4 萬元罰鍰(A×B×C×D=4 萬元×1×1×1=4 萬元),
       並無不合,原處分應予維持。
    五、綜上論結,本件訴願為無理由,依訴願法第 79 條第 1 項,決定如主文。

                        訴願審議委員會主任委員 連 堂 凱
                                 委員 張 慕 貞
                                 委員 王 曼 萍
                                 委員 陳 愛 娥
                                 委員 邱 駿 彥
                                 委員 郭 介 恒
                                 委員 宮 文 祥
    中   華   民   國   113   年   4    月   18    日
    本案依分層負責規定授權人員決行
    如對本決定不服者,得於本決定書送達之次日起 2 個月內,向臺北高等行政法院提
    起行政訴訟。(臺北高等行政法院地址:臺北市士林區福國路 101 號)
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