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  • 臺北市政府 91.03.08. 府訴字第０九一０四０二二二０一號訴願決定書 訴 願 人 ○○○
    原處分機關 臺北市商業管理處
      右訴願人因違反商業登記法事件，不服原處分機關九十年十一月十五
    日北市商三字第九０六六一八八七００號函所為之處分，提起訴願，本府依法決定如左：
        主  文
      訴願駁回。
        事  實
    一、緣訴願人於九十年六月十四日經本府核准在本市中山區○○○路○○段○○巷○○號、
      ○○號○○樓開設「○○資訊社」，領有本府核發之北市建商商號（九０）字第xxxxxx
      號營利事業登記證，核准登記之營業項目為Ｉ３０１０３０電子資訊供應服務業（不
      含擷取網路遊戲軟體供人遊戲）。Ｉ３０１０１０資訊軟體服務業。Ｉ３０１０２
      ０資料處理服務業。Ｆ２０３０１０食品、飲料零售業。Ｆ２１３０３０事務性機
      器設備零售業。
    二、嗣經本府警察局中山分局中山二派出所於九十年十一月三日十九時臨檢時查獲「○○資
      訊社」（市招：○○店）有設置以電腦方式操縱產生聲光影像之網際網路遊戲設施，供
      不特定人士消費之情事，該分局乃以九十年十一月八日北市警中分行字第九０六五五九
      一０００號函通報原處分機關等權責機關查處。嗣原處分機關審認訴願人未經核准擅自
      經營資訊休閒服務業，違反商業登記法第八條第三項規定，且前業經該處以九十年九月
      二十六日北市商三字第九０六五二一七四００號函處罰鍰並命令停止經營登記範圍外業
      務，爰依同法第三十三條第二項規定，以九十年十一月十五日北市商三字第九０六六一
      八八七００號函，從重處以訴願人新臺幣三萬元罰鍰，並命令應即停止經營登記範圍外
      之業務。訴願人不服，於九十年十一月二十九日向本府提起訴願，並據原處分機關檢卷
      答辯到府。
        理  由
    一、依商業登記法第六條第一項之規定，商業登記之主管機關在直轄市為直轄市政府。惟查
      本府業依地方制度法第二十七條第一項規定，以九十年七月十日府法三字第九００七七
      七六八００號令訂定發布「臺北市政府商業行政委任辦法」，將商業登記法中有關本府
      權限事項委任原處分機關以其名義執行，合先敘明。
    二、按商業登記法第八條第一項、第三項規定：「商業開業前，應將左列各款申請登記....
      .. 三、所營業務。...... 」「商業不得經營其登記範圍以外之業務。」第十四條規定
      ：「登記事項有變更時，除繼承之登記應於繼承開始後六個月內為之外，應於十五日內
      申請為變更登記。」第三十三條第一項、第二項規定：「違反第八條第三項規定者，其
      商業負責人處新臺幣一萬元以上三萬元以下罰鍰，並由主管機關命令停止其經營登記範
      圍外之業務。」「經主管機關依前項規定處分後，仍不停止經營登記範圍外之業務者，
      得按月連續處罰。」經濟部九十年三月二十日經商字第０九００二０五二一一０號公告
      ：「...... 說明...... 二、按現行網路咖啡經營業務，係依實際經營之內容，分別登
      記有飲料店、電子資訊供應服務業及其他娛樂業（須具體訂明），針對上開事項，本部
      商業司曾於八十九年十一月三日邀集各縣市政府相關單位及業者，共同研商網路咖啡業
      應如何定位及究應歸類於資訊服務業或是娛樂業項下，最後決議增列『資訊休閒服務業
      』，...... 三、參照行政院主計處中華民國行業標準分類，小類『９０
      ０休閒服務業』，凡從事綜合遊樂園、視聽及視唱中心、特殊娛樂場所、電子遊戲場業
      等經營及其他休閒服務之行業均屬之。本案『資訊休閒服務業』擬比照前揭主計處行業
      標準分類之精神，將其歸類於娛樂業項下範疇。此外，將現行『Ｊ７９９９９０其他娛
      樂業（利用電腦功能以磁碟、光碟供人遊戲娛樂，利用電腦網際網路擷取遊戲軟體供人
      遊戲，利用電腦功能播放ＣＤ、ＶＣＤ供人聽音樂及觀賞影片）』整併歸屬於『Ｊ７０
      １０７０資訊休閒服務業』，其定義內容為『提供場所及電腦設備採收費方式，供人透
      過電腦連線擷取網路上資源或利用電腦功能以磁碟、光碟供人使用。』」
    三、本件訴願理由略以：
    （一）訴願人所取得允許營業項目電子資訊供應服務業，如訴願人並無擷取網路遊戲軟體供
       人遊戲，則似非法所不許。況原處分之依據係中山分局之函，該函之內容並無任何說
       明與事證可證明訴願人有任何擷取網路遊戲之情形，且亦無任何現場勘查之情形。訴
       願人店內並無使用網路擷取之行為，所有之遊戲軟體均是依固定程序載入，並無網路
       擷取情形，故並無經營資訊休閒服務業甚明。
    （二）查商業登記法第六條規定，主管機關在中央為經濟部，地方為縣市政府，必要時得報
       請經濟部核定，將本法部分業務授權區公所或委託直轄市縣之商業會辦理。同法第八
       條第二項規定，其他本法規定應登記事項，主管機關得隨時派員抽查。以此觀之，訴
       願人是否有違反經營登記範圍之商業行為？訴願人之營業模式有無類屬於資訊休閒服
       務業或其他娛樂業？主管機關或許有權查核，但就經營登記範圍事項以外事業之認定
       權限，各縣市政府或直轄市政府是否有權作此認定？此部分是否有中央主管機關之法
       律授權？原處分機關於理由中並未論列。尤有進者，所謂資訊休閒服務業，其法律定
       義是否為利用電腦功能以磁碟供人遊戲娛樂或利用電腦擷取網際網路資訊供人遊戲？
       其法律依據為何？原處分機關亦未說明。
    （三）訴願人經核准經營電子資訊供應服務業，其營業之定義與資訊休閒服務業並無不同，
       縱然項目有所區別，充其量亦僅是對於營業項目擴大，並不足以構成違反商業登記法
       第八條第三項之規定，原處分機關將營業項目擴大認為係無照營業，要非妥適。
    四、經查本件訴願人經營之「○○資訊社」係於九十年六月十四日設立登記，因經營登記營
      業項目並未有「資訊休閒服務業」，原處分機關乃以九十年九月二十六日北市商三字第
      九０六五二一七四００號函，以其未經核准擅自經營資訊休閒服務業務，處以罰鍰，並
      命令停止經營登記範圍外之業務。嗣復於九十年十一月三日十九時為本府警察局中山分
      局中山二派出所再度臨檢查獲其設置以電腦方式操縱產生聲光影像之網際網路遊戲設施
      ，供不特定人士消費，此有經現場負責人（店長）○○○簽名並按捺指印之本府警察局
      中山分局中山二派出所臨檢紀錄表影本乙份附卷可稽，是訴願人主張其店內並無由網際
      網路資源中擷取相關遊戲資料及原處分機關無任何事證可證明訴願人有任何擷取網路遊
      戲等情，應非可採。
    五、次按訴願人實際經營利用網路功能供消費者至網站擷取或下載遊戲軟體供人娛樂之行業
      ，經查經濟部八十七年十二月十五日經商字第八七二三０一八九號函附會議記錄將該行
      業歸類於Ｊ７９９９９０其他娛樂業；嗣經濟部九十年三月二十日經【九０】商字第０
      九００二０五二一一０號公告，將現行「Ｊ７９９９９０其他娛樂業（利用電腦功能以
      磁碟、光碟供人遊戲娛樂，利用電腦網際網路擷取遊戲軟體供人遊戲， 利用電腦功能
      播放 CD、VCD 供人聽音樂及觀賞影片）」整併歸屬於「Ｊ７０１０７０資訊休閒服務
      業」，其定義內容為「提供場所及電腦設備採收費方式，供人透過電腦連線擷取網路上
      資源或利用電腦功能以磁碟、光碟供人使用」（經濟部九十年十二月二十八日經（九０
      ）商字第０九００二二八００號公告修正為「Ｊ７０１０７０資訊休閒業」）。因此，
      訴願人如欲經營該項業務，應依商業登記法第十四條之規定，先向主管機關申請營利事
      業變更登記，並經主管機關核准後，始得合法經營；惟觀諸訴願人所領之前開營利事業
      登記證，所載之營業項目並未包括「Ｊ７０１０７０資訊休閒服務業」之業務。訴願人
      未經前揭營業項目變更登記之法定程序，逕擅自經營「Ｊ７０１０７０資訊休閒服務業
      」之業務，其經營登記範圍外業務之事實，堪予認定。
    六、再按經濟部八十九年五月二十四日經 (八九 ) 商字第八九二０九一六八號函釋，公司
      行號營業項目代碼「Ｉ３０１０３０電子資訊供應服務業」為：「凡運用電腦資料庫儲
      存並供應索引、目錄及各類文字、影像、聲音等資料之業務，但不透過第一類電信事業
      之電信機線設備所提供之資訊服務業務」 (不含擷取網際網路遊戲軟體供人遊戲 )， 
      而業者利用「電腦擷取網際網路資料供人遊戲」之營業，與前揭電子資訊供應服務業之
      定義不符，故將之列為「Ｊ７９９９９０其他娛樂業 (應具體訂明 ) 」。 嗣經濟部九
      十年三月二十日經  (九０) 商字第０九００二０五二一一０號公告將「資訊休閒服務
      業」歸類於娛樂業項下範疇，並將現行「７９９９９０其他娛樂業整併歸屬於「Ｊ７０
      １０７０資訊休閒服務業」，其定義內容為「提供場所及電腦設備採收費方式，供人透
      過電腦連線擷取網路上資源或利用電腦功能以磁碟、光碟供人使用」，業說明如前。準
      此，「Ｊ７０１０７０資訊休閒服務業」與「Ｉ３０１０３０電子資訊供應服務業」之
      定義各異，並分屬不同之營業項目，自須分別登記方得營業。是訴願人所訴其已獲核准
      經營電子資訊供應服務業，其營業定義與資訊休閒服務業並無不同，不足以構成違反商
      業登記法第八條第三項云云，顯屬誤解，核不足採。又縱令如訴願人所主張，其已將遊
      戲資料載於硬碟中，並未由網際網路擷取或下載遊戲資料乙節屬實，惟依前開說明，提
      供場所及電腦設備採收費方式，利用電腦功能以磁碟、光碟供人使用，亦屬「資訊休閒
      服務業」之範疇，併予指明。
    七、至所稱直轄市政府是否有認定經營登記範圍外事業之權限等節，按商業登記法第六條第
      一項規定：「本法所稱主管機關：在中央為經濟部；在直轄市為直轄市政府；在縣 (市
       ) 為縣 (市 ) 政府。」，而同法第三十三條復明定主管機關有行使裁罰性行政處分之
      權限；本府既為該法所規定之主管機關，而本府依地方制度法第二十七條第一項規定，
      以九十年七月十日府法三字第九００七七七六八００號令訂定發布「臺北市政府商業行
      政委任辦法」，將商業登記法中有關本府權限事項委任原處分機關以其名義執行，是本
      件原處分機關自有認定適用該法之權責；又經濟部為該法所定之中央主管機關，自有權
      對商業應申請登記事項中營業項目之定義內容為統一之規定，訴願人所訴，應係對前開
      規定之認知有誤，委難憑採。從而，原處分機關以訴願人再次經查獲未經核准擅自經營
      登記範圍外之資訊休閒服務業務，違反首揭法條之規定，所為處以新臺幣三萬元罰鍰，
      並命令其應即停止經營登記範圍外之業務之處分，並無不合，應予維持。
    八、綜上論結，本件訴願為無理由，爰依訴願法第七十九條第一項之規定，決定如主文。
                             訴願審議委員會主任委員 張明珠
                                      委員 黃茂榮
                                      委員 薛明玲
                                      委員 楊松齡
                                      委員 王惠光
                                      委員 陳 敏
                                      委員 曾巨威
                                      委員 曾忠己
                                      委員 劉興源
                                      委員 黃旭田
      中  華  民  國   九十一 年   三  月   八  日市長 馬英九
                          訴願審議委員會主任委員 張明珠 公假
                                 執行秘書 王曼萍 代行
      如對本決定不服者，得於收受本決定書之次日起二個月內，向臺北高等行政法院提起行
    政訴訟，並抄副本送本府。
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