訴願決定書

臺北市政府90.10.18. 府訴字第九０一六八六三二００號訴願決定書訴願人 ○○○
原處分機關臺北市政府社會局
右訴願人因違反身心障礙者保護法事件，不服原處分機關九十年六月
五日北市社三字第九０二四一三０八０一號違反身心障礙者保護法案件處
分書，提起訴願，本府依法決定如左：
主文
訴願駁回。
事實
緣本府警察局松山分局松山派出所於九十年五月二十三日二十一時二
十分臨檢本市○○○路○○段○○號○○樓「○○療法所」，查獲該所負
責人○○○僱用訴願人（明眼人）於營業場所內為男客○○○從事按摩，
案經該分局以九十年五月二十五日北市警松分行字第九０六一八八三００
０號函檢送臨檢紀錄表及訴願人等之偵訊（調查）筆錄影本等請原處分機
關查處。嗣經原處分機關認訴願人違反身心障礙者保護法第三十七條第一
項規定，乃依同法第六十五條規定，以九十年六月五日北市社三字第九０
二四一三０八０一號違反身心障礙者保護法案件處分書，處以訴願人新臺
幣一萬元罰鍰。訴願人不服，於九十年六月十二日向原處分機關遞送訴願
書提起訴願，並據原處分機關檢卷答辯到府。
理由
一、按身心障礙者保護法第三十七條第一項規定：「非本法所稱視覺障礙
者不得從事按摩業。但醫護人員以按摩為病患治療者，不在此限。」
第六十五條規定：「違反第三十七條第一項者，處新臺幣一萬元以上
三萬元以下罰鍰，並限期改善。前項違法事件如於營業場所內發生並
依前項標準加倍處罰場所之負責人或所有權人。......」
按摩業管理規則第四條規定：「按摩業之手技，包括：輕擦、揉捏、
指壓、叩打、震顫、曲手、運動及其他特殊手技。」第五條規定：「
從事按摩業者，應具備下列條件：一、依本法〈身心障礙者保護法〉
領有身心障礙手冊之視覺障礙者。......。」
內政部八十五年八月十四日臺內社字第八五八０五八六號函釋：「主
旨：所詢坊間推拿館（中心）、瘦身及護膚美容等行業運用各種手技
提供消費性服務，是否涉及從事或兼營按摩業等相關疑義乙案，復如
說明......說明......二、依據按摩業管理規則第四條規定：『按摩
業之手技包括：輕擦、揉捏、指壓、扣（叩）打、震顫、曲手、運動
、壓迫及其他特殊手技。』，因此，有關病理按摩、美容中心等行業
，其招牌既已標明指壓等涉及按摩之行為者，當列為稽查對象及依按
摩業管理規則辦理。三、至以變相之推拿、或無（或未使用）瘦身、
護膚美容設備，卻有運用『手技』為消費者服務之實者......如其已
承認有從事違法之按摩行為，且有事實足資證明者，當應依殘障福利
法（現為身心障礙者保護法）及按摩業管理規則處理之。」
八十六年十二月九日臺內社字第八六八九八０二號函釋：「......說
明......依前函說明三略以該署同意刪除前公告『不列入醫療管理之
行為』所使用之『按摩』乙詞，以免與身心障礙者保護法所稱之『按
摩』混淆，又刪除該署八十六年七月十一日衛署醫字第八六０三００
二六號函說明四。......」
行政院衛生署八十六年七月十一日衛署醫字第八六０三００二六號函
釋：「主旨：有關從事腳底按摩業者是否違反身心障礙者保護法之規
定乙案，復請查照。說明......三、嗣為兼顧現況，本署爰於八十二
年十一月十九日衛署醫字第八二０七三六三六號公告不列入醫療管理
之行為及其相關事項如左..........未涉及接骨或交付內服藥品，而
以傳統之推拿方法，或使用民間習用之外敷膏藥、外敷生草藥與藥洗
，對運動跌打損傷所為之處置行為。未使用儀器，未交付或使用藥
品，或未有侵入性而以傳統習用方式，對人體疾病所為之處置行為。
如藉按摩、指壓、刮痧、腳底按摩、收驚、神符、香灰、拔罐、氣功
與內功之功術等方式，對人體疾病所為之處置行為。......四、前述
所稱不列入醫療管理，即開放由業者自行執行，並無須具醫護人員資
格之限制。其依本署前開公告規定，以傳統習用之按摩、指壓、腳底
按摩等方式，對人體疾病所為之處置行為，應非屬『身心障礙者保護
法』第三十七條第一項前段規定所稱之『按摩業』。」
八十六年九月九日衛署醫字第八六０四八九九五號函釋：「......說
明......二、本署八十二年十一月十九日衛署醫字第八二０七三六三
六號公告不列入醫療管理之行為，其中所稱『以傳統習用之按摩、腳
底按摩等方式，對人體疾病所為之處置行為』，係指以治療疾病為目
的所為之按摩、腳底按摩，自有別於視覺障礙者為健康人從事以疏鬆
筋骨、消除疲勞等非醫療目的所為之按摩。三、至於本署前公告不列
入醫療管理之行為所使用之『按摩』一詞，易與『身心障礙者保護法
』所稱之『按摩』混淆，本署同意刪除。又本署八十六年七月十一日
衛署醫字第八六０三００二六號復貴部函說明四並予刪除。」
二、本件訴願理由略謂：
（一）依身心障礙者保護法第一條之規定可知，該法之規定意在保障身心
障礙者之工作機會。然就相關法令觀之，除醫護人員及視障者外，
要完全合法取得按摩資格者，無異是緣木求魚。則某人欲請人為其
從事按摩服務時，似僅有視障者及醫護人員可資選擇，此就不景氣
之今日，是否更有「假平等」之譏，甚至違反憲法第十五條保障「
人民」（非僅視障者）工作權之規定。
（二）訴願人既取得○○協會傳統整復員之資格，自可為人從事「推拿整
復」等傳統整復員適用範圍內之工作項目，無涉「按摩」之範圍。
原處分機關據以處分訴願人之理由僅憑現場員警一貫辦案之經驗，
凡遇有疑似從事指壓項目之工作者，即以明眼人按摩或違反社會秩
序維護法視之。此是否果為辦案員警之辦案邏輯則不得而知，然其
忽略按摩與推拿整復之區別，應為不爭之事實。
三、卷查本府警察局松山分局松山派出所於事實欄所述時、地，查獲訴願
人為男客○○○從事按摩，有該所臨檢紀錄表影本附卷可稽。是原處
分機關核認訴願人違反身心障礙者保護法第三十七條第一項規定，依
同法第六十五條規定，以九十年六月五日北市社三字第九０二四一三
０八０一號違反身心障礙者保護法案件處分書，處以訴願人新臺幣一
萬元罰鍰，自屬有據。
四、至訴願人主張其為○○協會傳統整復員，自可為人從事「推拿整復」
等傳統整復員適用範圍內之工作項目，自無涉「按摩」之範圍乙節。
就此按摩與傳統民俗療法之爭議，依前揭行政院衛生署八十六年九月
九日衛署醫字第八六０四八九九五號函釋可知，以治療疾病為目的所
為之按摩、腳底按摩有別於視覺障礙者為健康人從事以疏鬆筋骨、消
除疲勞等非醫療為目的所為之按摩。本件由臨檢紀錄表觀之，其上記
載因該店消費性質係以女服務生為男客人指、油壓按摩為主，計費方
式以每九十分鐘為壹節收費新臺幣一千九百元，店方與女服務生以五
、五分帳。而此表亦經訴願人簽章，是顯見訴願人係為客人從事按摩
，且依前揭紀錄表顯示，並未有足資認定之相關證明顯示訴願人係對
人體疾病為處置行為，故尚難對其作有利之認定。是訴願人前述所辯
，尚不足採。至訴願人主張身心障礙者保護法違反憲法第十五條保障
人民工作權之規定乙節，並非訴願受理機關得審酌之範圍，併予指明
。從而，訴願人既非視覺障礙之人，又從事按摩業，則本案原處分機
關依身心障礙者保護法第三十七條第一項及第六十五條規定，處以訴
願人法定最低額新臺幣一萬元罰鍰，並無不合，原處分應予維持。
五、綜上論結，本件訴願為無理由，爰依訴願法第七十九條第一項之規定
，決定如主文。
訴願審議委員會主任委員張明珠
委員黃茂榮
委員薛明玲
委員楊松齡
委員王惠光
　　　　　　　委員陳敏
委員曾巨威
委員劉興源
委員黃旭田
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　十　　月　　十八　日
　　　市長馬英九
訴願審議委員會主任委員張明珠決行
如對本決定不服者，得於收受本決定書之次日起二個月內，向臺北高
等行政法院提起行政訴訟，並抄副本送本府。

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