訴願決定書

臺北市政府90.11.13. 府訴字第九０一七七七六０００號訴願決定書訴願人 ○○○
原處分機關臺北市政府社會局
右訴願人因違反身心障礙者保護法事件，不服原處分機關九十年六月十三日北市社三字
第九０二四四二九八０二號違反身心障礙者保護法案件處分書，提起訴願，本府依法決定如
左：
主文
訴願駁回。
事實
緣本府警察局松山分局於九十年六月五日二十三時十分臨檢本市○○○路○○段○○號
○○樓「○○民間療法所」，查獲該所負責人○○○僱用明眼女子訴願人、○○○、○○○
、○○○於營業場所內分別為男客○○○（甲）、○○○（乙）、○○○、女客○○○從事
按摩，案經該分局以九十年六月六日北市警松分行字第九０六二０二五二００號函檢送臨檢
紀錄表及及訴願人等之偵訊（調查）筆錄影本請原處分機關查處。嗣經原處分機關認訴願人
違反身心障礙者保護法第三十七條第一項規定，且係第三次被查獲，乃依同法第六十五條第
一項規定，以九十年六月十三日北市社三字第九０二四四二九八０二號違反身心障礙者保護
法案件處分書，處以訴願人新臺幣三萬元罰鍰，處分書於九十年六月十八日送達。訴願人不
服，於九十年七月十七日經由原處分機關向本府提起訴願，並據原處分機關檢卷答辯到府。
理由
一、按身心障礙者保護法第三十七條第一項規定：「非本法所稱視覺障礙者不得從事按摩業
。但醫護人員以按摩為病患治療者，不在此限。」第六十五條規定：「違反第三十七條
第一項者，處新臺幣一萬元以上三萬元以下罰鍰，並限期改善。前項違法事件如於營業
場所內發生並依前項標準加倍處罰場所之負責人或所有權人。......」
按摩業管理規則第四條規定：「按摩業之手技，包括：輕擦、揉捏、指壓、叩打、震顫
、曲手、運動及其他特殊手技。」第五條規定：「從事按摩業者，應具備下列條件：一
、依本法〈身心障礙者保護法〉領有身心障礙手冊之視覺障礙者。......。」
內政部八十五年八月十四日臺內社字第八五八０五八六號函釋：「主旨：所詢坊間推拿
館（中心）、瘦身及護膚美容等行業運用各種手技提供消費性服務，是否涉及從事或兼
營按摩業等相關疑義乙案，復如說明......說明......二、依據按摩業管理規則第四條
規定：『按摩業之手技包括：輕擦、揉捏、指壓、扣（叩）打、震顫、曲手、運動、壓
迫及其他特殊手技。』，因此，有關病理按摩、美容中心等行業，其招牌既已標明指壓
等涉及按摩之行為者，當列為稽查對象及依按摩業管理規則辦理。三、至以變相之推拿
、或無（或未使用）瘦身、護膚美容設備，卻有運用『手技』為消費者服務之實者....
..如其已承認有從事違法之按摩行為，且有事實足資證明者，當應依殘障福利法（現為
身心障礙者保護法）及按摩業管理規則處理之。」
八十六年十二月九日臺內社字第八六八九八０二號函釋：「......說明......依前函說
明三略以該署同意刪除前公告『不列入醫療管理之行為』所使用之『按摩』乙詞，以免
與身心障礙者保護法所稱之『按摩』混淆，又刪除該署八十六年七月十一日衛署醫字第
八六０三００二六號函說明四。......」
行政院衛生署八十六年七月十一日衛署醫字第八六０三００二六號函釋：「主旨：有關
從事腳底按摩業者是否違反身心障礙者保護法之規定乙案，復請查照。說明......三、
嗣為兼顧現況，本署爰於八十二年十一月十九日衛署醫字第八二０七三六三六號公告不
列入醫療管理之行為及其相關事項如左：...... 未涉及接骨或交付內服藥品，而以傳
統之推拿方法，或使用民間習用之外敷膏藥、外敷生草藥與藥洗，對運動跌打損傷所為
之處置行為。未使用儀器，未交付或使用藥品，或未有侵入性而以傳統習用方式，對人
體疾病所為之處置行為。如藉按摩、指壓、刮痧、腳底按摩、收驚、神符、香灰、拔罐
、氣功與內功之功術等方式，對人體疾病所為之處置行為。......四、前述所稱不列入
醫療管理，即開放由業者自行執行，並無須具醫護人員資格之限制。其依本署前開公告
規定，以傳統習用之按摩、指壓、腳底按摩等方式，對人體疾病所為之處置行為，應非
屬『身心障礙者保護法』第三十七條第一項前段規定所稱之『按摩業』。」
八十六年九月九日衛署醫字第八六０四八九九五號函釋：「......說明......二、本署
八十二年十一月十九日衛署醫字第八二０七三六三六號公告不列入醫療管理之行為，其
中所稱『以傳統習用之按摩、腳底按摩等方式，對人體疾病所為之處置行為』，係指以
治療疾病為目的所為之按摩、腳底按摩，自有別於視覺障礙者為健康人從事以疏鬆筋骨
、消除疲勞等非醫療目的所為之按摩。三、至於本署前公告不列入醫療管理之行為所使
用之『按摩』一詞，易與『身心障礙者保護法』所稱之『按摩』混淆，本署同意刪除。
又本署八十六年七月十一日衛署醫字第八六０三００二六號復貴部函說明四並予刪除。
」
二、本件訴願理由略謂：
（一）依身心障礙者保護法第一條之規定可知，該法之規定意在保障身心障礙者之工作機會
。然就相關法令觀之，除醫護人員及視障者外，要完全合法取得按摩資格者，無異是
緣木求魚。則某人欲請人為其從事按摩服務時，似僅有視障者及醫護人員可資選擇，
此就不景氣之今日，是否更有「假平等」之譏，甚至違反憲法第十五條保障「人民」
（非僅視障者）工作權之規定。
（二）訴願人既取得傳統整復員之資格，自可為人從事「推拿整復」等傳統整復員適用範圍
內之工作項目，無涉「按摩」之範圍。原處分機關據以處分訴願人之理由僅憑現場員
警一貫辦案之經驗，凡遇有疑似從事指壓項目之工作者，即以明眼人按摩視之。此是
否果為辦案員警之辦案邏輯則不得而知，然其忽略按摩與推拿整復之區別，應為不爭
之事實。
三、卷查本府警察局松山分局於事實欄所述時、地，查獲訴願人為男客○○○（甲）從事按
摩，此有該分局臨檢紀錄表、臨檢現場人員名冊、男客○○○（甲）及訴願人之偵訊（
調查）筆錄等影本各乙份在卷可稽。是原處分機關核認訴願人違反身心障礙者保護法第
三十七條第一項規定據以處分，自屬有據。
四、至訴願人主張其為傳統整復員，自可為人從事「推拿整復」等傳統整復員適用範圍內之
工作項目，自無涉「按摩」之範圍乙節。就此按摩與傳統民俗療法之爭議，依前揭行政
院衛生署八十六年九月九日衛署醫字第八六０四八九九五號函釋可知，以治療疾病為目
的所為之按摩、腳底按摩有別於視覺障礙者為健康人從事以疏鬆筋骨、消除疲勞等非醫
療為目的所為之按摩。本件由訴願人之偵訊（調查）筆錄中記載：「......答......在
○○民間療法所擔任美容師。......問：你是否於九十年六月五日二十三時十分在臺北
市松山區○○○路○○段○○號○○樓涉嫌為男客○○○......指、油壓按摩違反身心
障礙者保護法被警察查獲接受詢問？答：是的，我為男客○○○按摩、做刮痧服務。問
：客人○○○何時進入該店消費？你於何時開始為其做指、油壓按摩？答：客人○○○
於本（五）日晚上十時進入本店消費。我於當時即開始為其按摩。問：消費方式？如何
收費？答：消費方式為九十分鐘壹仟玖佰元。所收之費用與店五五分。......」男客○
○○（甲）之偵訊（調查）筆錄中記載：「......問：你是否於九十年六月五日二十三
時十分在臺北市松山區○○○路○○段○○號○○樓○○民間療法所內正由女服務生○
○○......為你指、油壓按摩被警查獲接受詢問？答：是。（純刮痧服務）（背部）。
問：你何時進入該店？女服務生○○○你以前是否認識？答：我與我太太○○○於九十
年六月五日二十二時進入該店。不認識。問：該店消費方式？你如何得知前來消費？答
：該店消費方式為九十分鐘壹仟玖佰元，女服務生幫我刮痧服務。我是朋友介紹前來的
。......」觀之，訴願人已自承為客人從事刮痧及按摩行為，且依前揭筆錄顯示，並未
有足資認定之相關證明顯示訴願人係對人體疾病為處置行為，故尚難對其作有利之認定
。是訴願人前述所辯，尚不足採。至訴願人主張身心障礙者保護法違反憲法第十五條保
障人民工作權之規定乙節，並非訴願受理機關得審酌之範圍，併予指明。準此，訴願人
既非視覺障礙之人，又從事按摩業，且前因違反身心障礙者保護法第三十七條第一項規
定，業經原處分機關分別以九十年五月十七日北市社三字第九０二三五九七六０一號及
九十年六月五日北市社三字第九０二四二六八五０一號違反身心障礙者保護法案件處分
書，各處以新臺幣一萬元及二萬元罰鍰。從而，本件原處分機關以訴願人係第三次被查
獲，處以法定最高額新臺幣三萬元罰鍰，並無不合，原處分應予維持。
五、綜上論結，本件訴願為無理由，爰依訴願法第七十九條第一項之規定，決定如主文。
訴願審議委員會主任委員張明珠
委員黃茂榮
委員薛明玲
委員楊松齡
委員王惠光
委員陳敏
委員曾巨威
委員劉興源
委員黃旭田
中華民國九十年十一月十三日市長馬英九
訴願審議委員會主任委員張明珠決行
如對本決定不服者，得於收受本決定書之次日起二個月內，向臺北高等行政法院提起行
政訴訟，並抄副本送本府。
（臺北高等行政法院地址：臺北市大安區和平東路三段一巷一號）

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