-
臺北市政府 112.09.26. 府訴三字第1126082724號訴願決定書
訴 願 人 ○○有限公司
代 表 人 ○○○
訴 願 代 理 人 ○○○律師
訴 願 代 理 人 ○○○律師
原 處 分 機 關 臺北市政府衛生局
訴願人因違反食品安全衛生管理法事件,不服原處分機關民國112年4月19
日北市衛食藥字第1123022017號裁處書,提起訴願,本府決定如下:
主文
訴願駁回。
事實
訴願人於其公司網站及○○(○○)刊登如附表所示「○○」、「○○」
、「○○」、「○○」等(下合稱系爭食品) 4件食品廣告(下合稱系爭
廣告),整體訊息涉及誇張、易生誤解,經民眾分別向臺中市政府及本府
提出檢舉,因訴願人公司登記地址在本市,臺中市食品藥物安全處乃移由
原處分機關處理。嗣原處分機關發函通知訴願人陳述意見。經訴願人以11
2年4月10日書面陳述意見在案,原處分機關仍審認系爭廣告整體訊息易誤
導消費者系爭食品具有所宣稱功效,涉及誇張、易生誤解,1年內第3次違
反食品安全衛生管理法第28條第1項規定【前2次分別經原處分機關112年2
月2日北市衛食藥字第1123005480號及112年3月15日北市衛食藥字第11230
18424號裁處書(下稱 112年3月15日裁處書)裁處在案】,爰依同法第45
條第1項及食品安全衛生管理法第四十五條規定廣告處理原則第2點及其附
表一等規定,以112年4月19日北市衛食藥字第1123022017號裁處書(下稱
原處分),處訴願人新臺幣(下同)29萬元罰鍰。原處分於112年4月21日
送達,訴願人不服,於 112年5月19日經由原處分機關向本府提起訴願,7
月26日補正訴願程式,並據原處分機關檢卷答辯。
理由
一、按食品安全衛生管理法第 2條規定:「本法所稱主管機關:……在直
轄市為直轄市政府……。」第3條第1款規定:「本法用詞,定義如下
:一、食品:指供人飲食或咀嚼之產品及其原料。」第28條第 1項、
第 4項規定:「食品、食品添加物、食品用洗潔劑及經中央主管機關
公告之食品器具、食品容器或包裝,其標示、宣傳或廣告,不得有不
實、誇張或易生誤解之情形。」「第一項不實、誇張或易生誤解與第
二項醫療效能之認定基準、宣傳或廣告之內容、方式及其他應遵行事
項之準則,由中央主管機關定之。」第45條第 1項規定:「違反第二
十八條第一項……者,處新臺幣四萬元以上四百萬元以下罰鍰……。
」
食品及相關產品標示宣傳廣告涉及不實誇張易生誤解或醫療效能認定
準則第 1條規定:「本準則依食品安全衛生管理法(以下簡稱本法)
第二十八條第四項規定訂定之。」第 3條規定:「本法第二十八條第
一項或第二項所定標示、宣傳或廣告涉及不實、誇張、易生誤解,或
醫療效能之認定,應就其傳達予消費者之品名、文字敘述、圖案、符
號、影像、聲音或其他訊息,依整體表現,綜合判斷之。」第4條第1
項規定:「本法第二十八條第一項食品及相關產品之標示、宣傳或廣
告,表述內容有下列情形之一者,認定為涉及不實、誇張或易生誤解
:一、與事實不符。二、無證據,或證據不足以佐證。三、涉及維持
或改變人體器官、組織、生理或外觀之功能。四、引用機關公文書字
號或類似意義詞句。但依法令規定應標示之核准公文書字號,不在此
限。」
食品安全衛生管理法第四十五條規定廣告處理原則第 1點規定:「衛
生福利部為統一處理依食品安全衛生管理法第四十五條(以下稱本條
)規定裁處之廣告案件,建立執行之公平性,有效遏止違規廣告影響
民眾健康安全及消費權益,特訂定本處理原則。」第 2點規定:「本
條廣告規定所列罰鍰額度之審酌:違反食品安全衛生管理法第二十八
條第一項、第三項規定如附表一……。」
附表一 違反食品安全衛生管理法第二十八條第一項、第三項規定罰
鍰額度之審酌(節錄)違反法條
裁罰法條
違反事實
罰鍰之裁罰內容
審酌原則
備註
本法第28條第1項、第3項
本法第45條第1項
一、食品、食品添加物、食品用洗潔劑及經中央主管機關公告之食品器具、食品容器或包裝,其廣告有不實、 誇張或易生誤解之情形。
……處新臺幣4萬元以上4百萬元以下罰鍰。
一、依違規次數,按次裁處基本罰鍰(A)如下:
(一)1次:新臺幣4萬元。
(一)2次:新臺幣8萬元。
(一)3次:新臺幣20萬元。
……違規次數:違規次數之計算以裁處書送達後發生之違規行為,始列計次數。另自主管機關查獲違規事實當日起逾1年後始查獲他件違反相同條款裁罰案件,應重新起算違規次數。
加權事實
加權倍數
違規行為故意性加權(B)註
過失(含有認識過失或無認識過失):B=1
故意(含直接故意或間接故意):B=2
註:
1.本裁處罰鍰基準所稱無認識過失,係指行為人雖非故意,但按其情節應注意,並能注意,而不注意者。
2.本裁處罰鍰基準所稱有認識過失,係指行為人對於構成違規之事實,雖預見其能發生而確信其不發生者。
3.本裁處罰鍰基準所稱直接故意,係指行為人對於構成違規之事實,明知並有意使其發生者。
4.本裁處罰鍰基準所稱間接故意,係指行為人對於構成違規之事實,預見其發生而其發生並不違背其本意者。違害程度加權(C)
廣告整體表現易引起民眾錯誤認知:C=1
廣告整體表現明顯引起民眾錯誤認知:C=2
註:前揭加權倍數中所稱整體表現,包括文字、圖畫、記號、影像及聲音等內容,綜合判斷之。
其他作為罰鍰裁量之參考加權事實(D)
違規案件依前揭原則裁罰有顯失衡平之情事者,得斟酌個案情形,敘明理由,依行政罰法規定予以加權,其加權倍數得大於1或小於1。其有加權者,應明確且詳細記載加權之基礎事實及加權之理由。
最終罰鍰額度計算方式
A×B×C×D元
備註
裁處罰鍰,經加權計算超過該處罰條款規定之法定罰鍰最高額時,除有行政罰法第18條第2項之情事者外,以其法定罰鍰最高額定之;裁處之罰鍰,除依行政罰法得減輕或免除者外,不得低於法定罰鍰之最低額。
前行政院衛生署(102年7月23日改制為衛生福利部,下稱前衛生署)
84年12月30日衛署食字第84076719號函釋:「……食品廣告如為推介
特定食品,同時以就該產品所含成分,宣稱可達特定之生理功能或效
果,則易使民眾誤認僅食用該品即可達到改善生理機能效果,已明顯
誤導民眾正確均衡飲食之觀念,則違反食品衛生管理法(按:現為食
品安全衛生管理法)規定。」
臺北市政府108年9月17日府衛食藥字第1083076536號公告:「主旨:
公告修正本府主管衛生業務委任事項,自即日起生效。……公告事項
:本府前於94年2月24日府衛企字第09404404400號公告略以:『……
本府將下列業務委任本府衛生局,以該局名義執行之:……(七)食
品衛生管理法中有關本府權限事項……』,惟法規名稱已修正,爰修
正為……『食品安全衛生管理法』中有關本府權限事項,委任本府衛
生局,以該局名義執行之。」
二、本件訴願理由略以:原處分以加權方式裁處罰鍰,依食品安全衛生管
理法第四十五條規定廣告處理原則附表一規定有說明加權基礎及理由
之義務,原處分未詳述逕為裁罰,違背法令且違反比例原則;訴願人
第3次違規,涉案廣告件數4件,依臺北市政府衛生局處理違反食品安
全衛生管理法事件統一裁罰基準(下稱裁罰基準)第 3點項次40規定
,第 3次處12萬元至20萬元罰鍰,每增加1件加罰3萬元,處分金額應
為21萬元[120,000+30,000x(4-1)=210,000],原處分既以第 3次違
規上限裁罰,又以1.45倍加權,顯有過苛;訴願人對系爭廣告內容已
盡查證義務,亦符合食品及相關產品標示宣傳廣告涉及不實誇張易生
誤解或醫療效能認定準則,並無違反食品安全衛生管理法第28條第 1
項規定,請撤銷原處分。
三、查訴願人於其公司網站及○○刊登如事實欄所述內容之系爭廣告,經
原處分機關審認其整體訊息涉及誇張、易生誤解,有系爭廣告網頁列
印畫面、臺中市食品藥物安全處112年3月20日中市衛食流字第112000
5176號函等影本附卷可稽,原處分自屬有據。
四、至訴願人主張原處分未說明加權基礎及理由,依裁罰基準規定罰鍰金
額應為21萬元,原處分以上限裁罰又以1.45倍加權,顯有過苛,系爭
廣告內容符合食品及相關產品標示宣傳廣告涉及不實誇張易生誤解或
醫療效能認定準則云云。經查:
(一)按食品安全衛生管理法第28條第 1項規定,對於食品所為之標示、
宣傳或廣告,不得有不實、誇張或易生誤解之情形;違反者,依同
法第45條第1項規定,處 4萬元以上400萬元以下罰鍰;且衛生福利
部亦訂有前揭食品及相關產品標示宣傳廣告涉及不實誇張易生誤解
或醫療效能認定準則以資遵循,明定涉及維持或改變人體器官、組
織、生理或外觀功能等之廣告內容,應認定涉及不實、誇張或易生
誤解,至於食品廣告是否涉及不實、誇張、易生誤解,或醫療效能
之認定,應就其傳達予消費者之品名、文字敘述、圖案、符號、影
像、聲音或其他訊息,依整體表現,綜合判斷之;復依前衛生署84
年12月30日衛署食字第84076719號函釋意旨,食品廣告如為推介特
定食品,同時以就該產品所含成分,宣稱可達特定之生理功能或效
果,則易使民眾誤認僅食用該食品即可達到改善生理機能效果,已
明顯誤導民眾正確均衡飲食之觀念。
(二)查食品非藥品,食品主要是提供身體所需熱量及營養素,維持生理
正常運作,其廣告或標示不得誇大、宣稱療效。訴願人既係食品相
關業者,對於食品安全衛生管理法等相關法令即應主動瞭解遵循;
又查系爭廣告刊登系爭食品之品名、照片、購買電話及產品之介紹
、功效、價格等,藉由傳遞訊息以招徠消費者循線購買,且載有如
附表所述之詞句,其整體傳達之訊息,易誤導消費者系爭食品具有
所述美白、助眠、幫助肌膚維持彈嫩、排毒、排出體內濕氣、給皮
膚吃益生菌、深層調節內裡等功能,核屬食品及相關產品標示宣傳
廣告涉及不實誇張易生誤解或醫療效能認定準則第 4條第1項第3款
所定涉及維持或改變人體器官、組織、生理或外觀之功能範圍,堪
認系爭廣告已涉及誇張、易生誤解之情事,依法自應受罰。
(三)又原處分機關103年6月17日訂定前揭裁罰基準時,固於第 3點附表
項次31就違反食品安全衛生管理法第28條第 1項規定廣告有不實、
誇張或易生誤解情形之案件應如何裁處予以規定裁罰基準,惟衛福
部為統一處理依食品安全衛生管理法第45條規定裁處之廣告案件,
建立執行之公平性,有效遏止違規廣告影響民眾健康安全及消費權
益,嗣於 107年5月7日訂定食品安全衛生管理法第四十五條規定廣
告處理原則,全國關於違反食品安全衛生管理法第28條第 1項規定
之廣告案件,均統一適用該處理原則附表一之規定予以處罰,本府
爰於109年4月8日配合修正前揭裁罰基準,於第3點附表一項次40將
違反食品安全衛生管理法第28條第 1項規定廣告有不實、誇張或易
生誤解情形予以刪除,並於第 4點規定:「……違反本法第二十八
條廣告之規定,其裁罰基準適用衛生福利部 107年5月7日衛授食字
第1071201072號令訂定之『食品安全衛生管理法第四十五條規定廣
告處理原則』。」本件依食品安全衛生管理法第四十五條規定廣告
處理原則第 2點及其附表一之規定計算罰鍰金額,訴願人1年內第3
次違反食品安全衛生管理法第28條第1項規定,其基本罰鍰(A)為
20萬元,該20萬元為計算罰鍰之基礎,並依違規廣告件數予以加權
,原處分已說明其加權之基礎及理由,訴願人所稱本件依原處分機
關所定裁罰基準應處21萬元罰鍰,原處分以上限裁罰又以1.45倍加
權顯屬過苛等節,應屬誤解法令。訴願主張,不足採據。至於本件
原處分所處罰之 4件廣告,其中附表編號1之違規廣告行為時,第2
次裁罰之112年3月15日裁處書雖尚未送達(112年3月17日送達),
惟該廣告所宣傳之「○○」產品業經原處分機關分別以111年8月31
日北市衛食藥字第11130429881號、111年12月6日北市衛食藥字第1
113071092號、112年2月2日北市衛食藥字第1123005480號及112年2
月14日北市衛食藥字第1123005856號裁處書4次裁罰,並分別於111
年9月2日、111年12月7日、112年2月4日及 112年2月15日送達在案
,原處分機關於計算違規次數時,從寬以第 3次違規計算加權,此
部分尚無違反食品安全衛生管理法第四十五條規定廣告處理原則第
2 點附表一關於以裁處書送達後發生之違規行為始列計違規次數之
規定。從而,原處分機關審認訴願人違反食品安全衛生管理法第28
條第1項規定,爰依同法第45條第1項及食品安全衛生管理法第四十
五條規定廣告處理原則第 2點及其附表一等規定,審酌訴願人違規
情節包括:違規次數(3次,A=20萬元)、違規行為過失(B=1)、
違害程度(C=1)、其他作為罰鍰裁量之參考加權事實(第3次處罰
鍰20萬元,行為內刊播次數為1次D=1,每增加1次增加加權倍數0.1
5,共4件食品廣告,D=1+0.15x3=1.45),處訴願人29萬元罰鍰(A
xBxCxD=20x1x1x1.45=29),並無不合,原處分應予維持。
五、綜上論結,本件訴願為無理由,依訴願法第79條第 1項,決定如主文
。
附表:編號
產品名稱
下載日期
刊登網址
違規廣告內容
1
○○
112年3月15日
xxxxx
……水潤澎彈.煥白透亮……漢方植萃……漢方草本……漢方調理串聯科學實證……彈×潤×亮……幫助促進膠原蛋白生成 高效維持生物利用……有效提升睡眠品質……100%完整萃取…賦予新的醣基結構……光速瞬透肌底……打造完美女神光感亮澤肌……極二代「玻尿酸」促進膠原蛋白生成……亮澤因子「穀胱甘肽」幫助合成……幫助維持女性私密……助眠……極度缺乏保濕者……化妝總是脫妝者……欲維持/不敢做醫美者……早上化妝的奶油肌堪稱完美……幫肌膚深層補水,長效服貼……導致肌膚嚴重缺水者……早上紅潤肌膚……睡前助眠……好眠……不管是怕痛不敢嘗試做醫美 或是想要維持延長效果者……早上紅潤肌膚……幫助肌膚維持彈嫩……想要提升肌膚彈性與保濕度……漢方萃取……想同時調理膚質……
2
○○
112年3月20日
xxxxx
……排毒……漢方……循環調理……完勝敏弱肌……
3
○○
112年3月24日
xxxxx
……擺脫泡泡人,要先淨空再調理……突破代謝,清除多餘的囤積,輕盈更有感……排出體內濕氣……高效代謝X強力除濕,擊退肉感……(影片)身體啊虛虛泡泡怎麼辦……排除體內的廢物……沒辦法擺脫棉花糖身體的困擾……突破代謝停滯期……徹底掃空體內囤積……○○……白天腸胃蠕動利水除濕夜晚突破代謝……讓你啊24小時穩定身體機能……打底全身循環……
4
○○
112年3月25日
xxxxx
……超越168%高濃保濕度……美國專利100%冰晶番茄,1000DA極小膠原金菌,獨家王牌專利酵素○○……漢方……○○黑科技「○○」 給皮膚吃的益生菌,深層調節內裡,讓腸道深度美妍釋放……(圖片)給皮膚吃益生菌 什麼才叫做 容光煥發的肌嫩感 7天有感……(留言)可減肥嗎……穀胱甘肽孕婦飲用可能會有皮膚發癢紅腫、噁心嘔吐,甚至出現腹瀉……望江南萃取物,針對於體內腸道的蠕動有特別的效應,會增加排便感……添加的成分會有排便體感……
訴願審議委員會主任委員 連 堂 凱(公出)
委員 張 慕 貞(代行)
委員 王 曼 萍
委員 陳 愛 娥
委員 洪 偉 勝
委員 范 秀 羽
委員 邱 駿 彥
委員 郭 介 恒
委員 宮 文 祥
中華民國 112 年 9 月 26 日
如對本決定不服者,得於本決定書送達之次日起 2個月內,向臺北高等行
政法院提起行政訴訟。(臺北高等行政法院地址:臺北市士林區福國路10
1號)