訴願決定書

臺北市政府90.07.26. 府訴字第九００八三三一五００號訴願決定書訴願人 ○○○
原處分機關臺北市政府社會局
右訴願人因違反身心障礙者保護法事件，不服原處分機關九十年五月四日北市社三字第
九０二三三六二一０二號處分書，提起訴願，本府依法決定如左：
主文
訴願駁回。
事實
緣本府警察局松山分局松山派出所於九十年四月二十六日二十三時十分臨檢本市○○○
路○○段○○號○○樓「○○所」，查獲該所負責人○○○僱用○○○及訴願人於營業場所
內分別為男客○○○、○○○從事按摩，案經松山分局以九十年四月三十日北市警松分行字
第九０六一五四三八００號函檢送臨檢紀錄表、偵訊（調查）筆錄影本等請原處分機關查處
，嗣經原處分機關認訴願人違反身心障礙者保護法第三十七條第一項規定，乃依同法第六十
五條規定，以九十年五月四日北市社三字第九０二三三六二一０二號處分書，處以訴願人新
臺幣一萬元罰鍰。訴願人不服，於九十年五月二十三日向原處分機關遞送訴願書提起訴願，
並據原處分機關檢卷答辯到府。
理由
一、按身心障礙者保護法第三十七條第一項規定：「非本法所稱視覺障礙者不得從事按摩業
。但醫護人員以按摩為病患治療者，不在此限。」第六十五條規定：「違反第三十七條
第一項者，處新臺幣一萬元以上三萬元以下罰鍰，並限期改善。前項違法事件如於營業
場所內發生並依前項標準加倍處罰場所之負責人或所有權人。……」
按摩業管理規則第四條規定：「按摩業之手技，包括：輕擦、揉捏、指壓、叩打、震顫
、曲手、運動及其他特殊手技。」第五條規定：「從事按摩業者，應具備下列條件：一
、依本法〈身心障礙者保護法〉領有身心障礙手冊之視覺障礙者。……。」
內政部八十五年八月十四日臺內社字第八五八０五八六號函釋：「主旨：所詢坊間推拿
館（中心）、瘦身及護膚美容等行業運用各種手技提供消費性服務，是否涉及從事或兼
營按摩業等相關疑義乙案，復如說明……說明......二、依據按摩業管理規則第四條規
定：『按摩業之手技包括：輕擦、揉捏、指壓、扣（叩）打、震顫、曲手、運動、壓迫
及其他特殊手技。』，因此，有關病理按摩、美容中心等行業，其招牌既已標明指壓等
涉及按摩之行為者，當列為稽查對象及依按摩業管理規則辦理。三、至以變相之推拿、
或無（或未使用）瘦身、護膚美容設備，卻有運用『手技』為消費者服務之實者……如
其已承認有從事違法之按摩行為，且有事實足資證明者，當應依殘障福利法（現為身心
障礙者保護法）及按摩業管理規則處理之。」
八十六年十二月九日臺內社字第八六八九八０二號函釋：「......說明......依前函說
明三略以該署同意刪除前公告『不列入醫療管理之行為』所使用之『按摩』乙詞，以免
與身心障礙者保護法所稱之『按摩』混淆，又刪除該署八十六年七月十一日衛署醫字第
八六０三００二六號函說明四。……」
行政院衛生署八十六年七月十一日衛署醫字第八六０三００二六號函釋：「主旨：有關
從事腳底按摩業者是否違反身心障礙者保護法之規定乙案，復請查照。說明……三、嗣
為兼顧現況，本署爰於八十二年十一月十九日衛署醫字第八二０七三六三六號公告不列
入醫療管理之行為及其相關事項如左：未涉及接骨或交付內服藥品，而以傳統之推拿方
法，或使用民間習用之外敷膏藥、外敷生草藥與藥洗，對運動跌打損傷所為之處置行為
。未使用儀器，未交付或使用藥品，或未有侵入性而以傳統習用方式，對人體疾病所為
之處置行為。如藉按摩、指壓、刮痧、腳底按摩、收驚、神符、香灰、拔罐、氣功與內
功之功術等方式，對人體疾病所為之處置行為。……四、前述所稱不列入醫療管理，即
開放由業者自行執行，並無須具醫護人員資格之限制。其依本署前開公告規定，以傳統
習用之按摩、指壓、腳底按摩等方式，對人體疾病所為之處置行為，應非屬『身心障礙
者保護法』第三十七條第一項前段規定所稱之『按摩業』。」
八十六年九月九日衛署醫字第八六０四八九九五號函釋：「……說明......二、本署八
十二年十一月十九日衛署醫字第八二０七三六三六號公告不列入醫療管理之行為，其中
所稱『以傳統習用之按摩、腳底按摩等方式，對人體疾病所為之處置行為』，係指以治
療疾病為目的所為之按摩、腳底按摩，自有別於視覺障礙者為健康人從事以疏鬆筋骨、
消除疲勞等非醫療目的所為之按摩。三、至於本署前公告不列入醫療管理之行為所使用
之『按摩』一詞，易與『身心障礙者保護法』所稱之『按摩』混淆，本署同意刪除。又
本署八十六年七月十一日衛署醫字第八六０三００二六號復貴部函說明四並予刪除。」
二、本件訴願理由略謂：
（一）依身心障礙者保護法第一條之規定可知，該法之規定意在保障身心障礙者之工作機會
。然就相關法令觀之，除醫護人員及視障者外，要完全合法取得按摩業資格者，無異
是緣木求魚。則某人欲請人為其從事按摩服務時，似僅有視障者及醫護人員可資選擇
，此就不景氣之今日，是否更有「假平等」之譏，甚至違反憲法第十五條保障「人民
」（非僅視障者）工作權之規定。
（二）訴願人既取得○○協會傳統整復員之資格，自可為人從事「推拿整復」等傳統整復員
適用範圍內之工作項目，自無涉「按摩」之範圍，原處分機關據以處分訴願人之理由
僅憑現場員警一貫辦案之經驗，即凡遇僱有疑似從事指壓項目之工作者，便非以明眼
人按摩視之，則以違反社會秩序維護法視之。此是否果為辦案員警之辦案邏輯則不得
而知，然其忽略按摩與推拿整復之區別，應為不爭之事實。
三、卷查本府警察局松山分局松山派出所於事實欄所述時、地，查獲訴願人為男客○○○按
摩頭、手、腳等部位，有該分局松山派出所臨檢紀錄表、臨檢現場人員名冊、男客○○
○及訴願人之偵訊（調查）筆錄等影本各乙份附卷可稽。是原處分機關核認訴願人違反
身心障礙者保護法第三十七條第一項規定，依同法第六十五條規定，以九十年五月四日
北市社三字第九０二三三六二一０二號處分書，處以訴願人新臺幣一萬元罰鍰，自屬有
據。
四、至訴願人主張其為○○協會傳統整復員，自可為人從事「推拿整復」等傳統整復員適用
範圍內之工作項目，自無涉「按摩」之範圍乙節。就此按摩與傳統民俗療法之爭議，依
前揭行政院衛生署八十六年九月九日衛署醫字第八六０四八九九五號函釋可知，以治療
疾病為目的所為之按摩、腳底按摩有別於視覺障礙者為健康人從事以疏鬆筋骨、消除疲
勞等非醫療為目的所為之按摩。本件由訴願人之偵訊（調查）筆錄中記載：「......答
......目前在『○○所』從事按摩師工作。....問：客人○○○何時進入該店消費？你
於何時開始為其做（作）指、油壓按摩？答：客人是於今二十六（日）二十二時三十分
進入消費，我是客人進來後即幫客人指壓按摩。問：消費方式？如何收費？答：客人每
按摩九十分鐘收費新臺幣一九００元，作全身按摩。......」男客○○○之偵訊（調查
）筆錄中記載：「......問：你是否於九十年四月二十六日二十三時十分在臺北市松山
區○○○路○○段○○號○○樓第○○號包廂內正由女服務生○○○......為你指、油
壓按摩被警查獲接受詢問？答：是的。問：你何時進入該店？女服務生○○○你以前是
否認識？答：我是今二十六（日）二十二時三十分進入『○○所』按摩店按摩，按摩師
○○○以前不認識。問：該店消費方式？你如何得知前來消費？答：該店消費方式是每
九十分鐘按摩全身......我是看晚報（何報名稱不記得）分類廣告得知前來按摩消費..
....」觀之，訴願人係為客人從事全身指壓按摩，且依前揭筆錄顯示，並未有足資認定
之相關證明顯示訴願人係對人體疾病為處置行為，故尚難對其作有利之認定。是訴願人
前述所辯，尚不足採。另訴願人主張身心障礙者保護法違反憲法第十五條保障人民工作
權之規定等節，事涉規範審查權問題，尚非訴願受理機關得審酌之範圍。準此，訴願人
既非屬於視覺障礙之人，又從事按摩之行為，依身心障礙者保護法第三十七條第一項規
定及第六十五條規定，原處分機關處以訴願人法定最低額新臺幣一萬元罰鍰，並無不合
，原處分應予維持。
五、綜上論結，本件訴願為無理由，爰依訴願法第七十九條第一項之規定，決定如主文。
訴願審議委員會主任委員張明珠
委員黃茂榮
委員薛明玲
委員楊松齡
委員王惠光
委員陳敏
委員曾巨威
委員曾忠己
委員劉興源
委員黃旭田
中華民國九十年七月日市長馬英九
訴願審議委員會主任委員張明珠請假
執行秘書王曼萍代行
如對本決定不服者，得於收受本決定書之次日起二個月內，向臺北高等行政法院提起行
政訴訟，並抄副本送本府。

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