訴願決定書

臺北市政府 108.11.26. 府訴一字第1086103737號訴願決定書訴願人 ○○有限公司代表人 ○○○ 原處分機關臺北市殯葬管理處訴願人因違反殯葬管理條例事件，不服原處分機關民國108年7月31日北市殯管字第10830198 02號裁處書，提起訴願，本府決定如下：主文訴願駁回。事實原處分機關查認訴願人未取得殯葬設施經營業經營許可，即於民國（下同） 107年間與民眾簽訂○○骨灰（骸）存放單位（依契約書所載，坐落於臺南市南區○○段○○、○○、○○ 、○○地號等 4筆土地）永久使用權投資買賣契約書，從事銷售骨灰（骸）存放設施之殯葬設施經營業行為，涉違反殯葬管理條例第42條第1項規定，乃以108年4月2日北市殯管字第10 830136331 號函通知訴願人陳述意見。嗣原處分機關審認訴願人未取得殯葬設施經營業經營許可，即從事銷售骨灰（骸）存放設施之殯葬設施經營業行為，違反殯葬管理條例第42條第 1 項規定，爰依同條例第84條及臺北市殯葬管理處處理違反殯葬管理條例事件統一裁罰基準（下稱裁罰基準）第 3點項次18規定，以108年7月31日北市殯管字第1083019802號裁處書，處訴願人新臺幣（下同） 6萬元罰鍰，並命不得再有經營殯葬設施經營業之行為。該裁處書於108年8月2日送達，訴願人不服，於108年9月2日經由原處分機關向本府提起訴願，並據原處分機關檢卷答辯。理由一、本件訴願人提起訴願日期（108年9月2日），距原處分送達日期108年8月2日雖已逾30日，惟本件提起訴願之期間末日為 108年9月1日，因是日為星期日，依行政程序法第48條第4項規定，應以其次日（即 108年9月2日）代之，是本件訴願人於108年9月2日提起訴願，並未逾期，合先敘明。二、按殯葬管理條例第 2條規定：「本條例用詞，定義如下：一、殯葬設施：指公墓、殯儀館、禮廳及靈堂、火化場及骨灰（骸）存放設施。......六、骨灰（骸）存放設施：指供存放骨灰（骸）之納骨堂（塔）、納骨牆或其他形式之存放設施。......十三、殯葬服務業：指殯葬設施經營業及殯葬禮儀服務業。十四、殯葬設施經營業：指以經營公墓、殯儀館、禮廳及靈堂、火化場、骨灰（骸）存放設施為業者。十五、殯葬禮儀服務業：指以承攬處理殯葬事宜為業者......。」第3條第 1項、第2項規定：「本條例所稱主管機關：......在直轄市為直轄市政府......。」「主管機關之權責劃分如下：...... 二、直轄市、縣（市）主管機關：......（六）殯葬服務業之經營許可、廢止許可、輔導、管理、評鑑及獎勵。......（八）違法從事殯葬服務業與違法殯葬行為之取締及處理......。」第42條第1項、第6項規定：「經營殯葬服務業，應向所在地直轄市、縣（市）主管機關申請經營許可後，依法辦理公司或商業登記，並加入殯葬服務業之公會，始得營業。」「第一項申請經營許可之程序、事項、應具備之資格、條件及其他應遵行事項之辦法，由中央主管機關定之。」第56條第 1項規定：「殯葬禮儀服務業得委託公司、商業代為銷售生前殯葬服務契約；殯葬設施經營業除其他法令另有規定外，銷售墓基、骨灰（骸）存放單位，亦同。」第84條規定：「經營殯葬服務業違反第四十二條第一項至第五項規定者，除勒令停業外，並處新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰；其不遵從而繼續營業者，得按次處罰。」殯葬服務業申請經營許可辦法第 1條規定：「本辦法依殯葬管理條例（以下簡稱本條例）第四十二條第六項規定訂定之。」第 2條第1項第1款規定：「申請經營殯葬服務業，應檢具申請書及相關文件，依下列規定申請經營許可：一、營業項目為殯葬設施經營業，應向設施所在地直轄市、縣（市）主管機關申請。」內政部107年11月20日台內民字第1070452606號函釋：「......查本條例56條第1項所規範係代為銷售行為，契約應由委託之殯葬設施經營業者與消費者雙方簽訂，代銷業者不得以自己名義與消費者簽訂，有關○○公司無論是否受委託代為銷售骨灰（骸）存放單位，且經殯葬設施經營業報請直轄市、縣（市）主管機關備查，均不得以自己名義與消費者簽訂契約，倘經查明○○公司未符本條例第42條第 1項規定，自得依本條例第84條規定裁罰......。」臺北市殯葬管理處處理違反殯葬管理條例事件統一裁罰基準第 3點規定：「臺北市殯葬管理處處理違反殯葬管理條例事件統一裁罰基準表（節錄）：

項次	違反事件	裁罰依據（殯葬管理條例）	法定罰鍰額度或其他處罰	統一裁罰基準
18	一、違反第42條第1項規定，未取得經營許可、未依法辦理公司或商業登記，或未加入殯葬服務業之公會，即經營殯葬服務業。 ……	第84條。	除勒令停業外，並處6萬元以上30萬元以下罰鍰；其不遵從而繼續營業者，得按次處罰。	1、第1次違反者，除勒令停業外，並處6萬元至10萬元；其不遵從而繼續營業者，按次處罰。 ……

」臺北市政府93年5月31日府社一字第09306066000號公告：「主旨：公告本府自中華民國 93年 6月15日起委任本市殯葬管理處辦理本市殯葬主管業務。......公告事項：為配合本府組織再造政策，使殯葬管理業務一元化，以利統一業務權責，縮短行政流程，將本府原由社會局辦理之殯葬主管業務委任本市殯葬管理處辦理......。」 98年10月26日府民宗字第 09832989101號公告：「主旨：公告本市殯葬管理處改隸本府民政局1事。......公告事項：一、本市殯葬管理處自98年9月21日起業由本府社會局改隸本府民政局，其單位職銜不變......。」三、本件訴願理由略以：訴願人為殯葬禮儀服務業，而非殯葬設施經營業。訴願人確有從事代售骨灰存放單位使用權利之買賣行為，但並無從事殯葬設施經營業之行為。原處分機關將以塔位使用權利為標的之買賣行為，逕指為殯葬設施經營行為，乃指鹿為馬，顯已牴觸處罰法定原則。請撤銷原處分。四、查訴願人未取得殯葬設施經營業經營許可，即與民眾簽訂骨灰（骸）存放單位永久使用權投資買賣契約書，從事銷售骨灰（骸）存放設施之殯葬設施經營業行為，有訴願人與民眾簽訂之骨灰（骸）存放單位永久使用權投資買賣契約書影本附卷可稽。原處分自屬有據。五、至訴願人稱其係代售塔位使用權利，並無從事殯葬設施經營行為，原處分違反處罰法定原則云云。按殯葬服務業，指殯葬設施經營業及殯葬禮儀服務業；殯葬設施經營業係以經營骨灰（骸）存放設施等為業者；經營殯葬設施經營業，應向設施所在地直轄市、縣（市）主管機關申請經營許可；非合法殯葬設施經營業者而以販售骨灰（骸）存放設施為業務者，即屬違反殯葬管理條例第42條規定，除勒令停業外，並處 6萬元以上30萬元以下罰鍰；為殯葬管理條例第2條第13款、第14款、第42條第1項、第84條及殯葬服務業申請經營許可辦法第2條第1項第 1款所明定。次按殯葬設施經營業依殯葬管理條例第56 條規定委託公司、商業，代為銷售骨灰（骸）存放設施者，銷售契約應由委託之殯葬設施經營業者與消費者雙方簽訂，代銷業者不得以自己名義與消費者簽訂；代銷業者如未符合同條例第42條第 1項規定，而以自己名義與消費者簽訂骨灰（骸）存放設施銷售契約，主管機關自得依同條例第84條規定裁罰。亦有內政部107年11月20日台內民字第107 0452606 號函釋可資參照。查本件：（一）依卷附訴願人於 107年間與民眾簽訂之骨灰（骸）存放單位永久使用權投資買賣契約書，該契約書前言載明：「立契約書人：○○○（即買方，下稱甲方）○○有限公司（即賣方，下稱乙方）雙方就骨灰（骸）存放單位使用權買賣訂立本契約......。」第 1條載明：「一、納骨設施：○○......地號：臺南市南區○○段○○、○○、○ ○、○○地號。......購入產品明細如下：......產品別骨灰位......二、針對上述標的內容，乙方同意以總價新臺幣240000元整售予甲方......。」是訴願人未取得殯葬設施經營業經營許可，即從事銷售骨灰（骸）存放設施之殯葬設施經營業行為，其違反殯葬管理條例第42條第 1項規定之事實，洵堪認定。至訴願人主張其係代售塔位使用權利等語，惟訴願人未取得殯葬設施經營業經營許可，即以自己名義與民眾簽訂骨灰（骸）存放設施使用權買賣契約，依前開內政部107年11月20日台內民字第107 0452606號函釋意旨，已違反殯葬管理條例第42條第1項規定，原處分機關自得依同條例第84條規定裁罰。訴願主張，洵無足採。（二）又訴願人雖主張出售塔位使用權利並非殯葬設施經營行為。惟骨灰（骸）存放設施屬殯葬設施，銷售骨灰（骸）存放設施，係屬殯葬設施經營業之經營範圍，是訴願人銷售骨灰（骸）存放設施使用權，自屬從事殯葬設施經營業行為。訴願主張，不足採據。從而，原處分機關以訴願人未取得殯葬設施經營業經營許可，即從事銷售骨灰（骸）存放設施之殯葬設施經營業行為，處訴願人法定最低額 6萬元罰鍰，並命不得再有經營殯葬設施經營業之行為，揆諸前揭規定及裁罰基準，並無違誤，原處分應予維持。六、綜上論結，本件訴願為無理由，依訴願法第79條第 1項，決定如主文。訴願審議委員會主任委員袁秀慧委員張慕貞委員范文清委員王韻茹委員吳秦雯委員王曼萍委員陳愛娥委員盛子龍委員范秀羽中華民國 108 年 11 月 26 日如只對本決定罰鍰部分不服者，得於本決定書送達之次日起 2個月內，向臺灣臺北地方法院行政訴訟庭提起行政訴訟。（臺灣臺北地方法院行政訴訟庭地址：新北市新店區中興路1段2 48號）如對本決定不服者，得於本決定書送達之次日起 2個月內，向臺北高等行政法院提起行政訴訟。（臺北高等行政法院地址：臺北市士林區福國路 101號）

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