發文字號:
法務部 101.10.31 法律字第10103108790號函
發文日期:
民國 101 年 10 月 31 日
要 旨:
行政程序法第 93 條、菸酒管理法第 10 條等規定參照,「工廠登記證明 文件」如係核發酒製造業許可執照之法定要件,則主管機關為確保工廠登 記證明文件持續存在,尚非不得以該要件為附款,俾利法律目的之達成
主 旨:有關依菸酒管理法規定核發酒製造業許可執照是否得為附款乙案,復如說 明二、三,請查照參考。 說 明:一、復貴部 101 年 9 月 3 日台財庫字第 10103035920 號函。 二、按法規規定之特定構成要件事實存在,行政機關即應為特定法律效果 之行為,稱為羈束處分。反之,特定構成要件事實雖然確定存在,但 行政機關有權選擇作為或不作為,或選擇作成不同法律效果之行政處 分,此種行政處分稱為裁量處分(本部 100 年 5 月 11 日法律字 第 1000009867 號函,及吳庚著,行政法之理論與實用,2003 年增 訂 8 版,第 118 頁參照)。查菸酒管理法第 10 條第 1 項規定 :「已成立之公司、合夥或獨資事業及其他依法設立之農業組織申請 菸酒製造業者之設立,應檢附下列文件,向中央主管機關申請許可, 經許可並領得許可執照者,始得產製及營業... :一、菸酒製造業者 許可設立申請書。二、公司、商業登記證明文件或經其他主管機關核 准設立之證明文件。三、工廠登記證明文件。四、生產及營運計畫表 。五、其他經中央主管機關規定應行檢附之文件。」揆諸前揭說明, 主管機關依菸酒管理法規定核發酒製造業許可執照,依上揭規定,並 未賦予主管機關裁量權,應屬羈束處分。 三、次按行政程序法(下稱本法)第 93 條規定:「行政機關作成行政處 分有裁量權時,得為附款。無裁量權者,以法律有明文規定或為確保 行政處分法定要件之履行而以該要件為附款內容者為限,始得為之。 (第 1 項)前項所稱之附款如下:一、期限。二、條件。三、負擔 。四、保留行政處分之廢止權。五、保留負擔之事後附加或變更。( 第 2 項)」準此,羈束處分,以法律有明文規定或為確保行政處分 法定要件之履行而以該要件為附款內容者,始得附款。行政機關於作 成持續效力之行政處分,為確保行政處分法定要件之持續具備,得以 該要件為附款,以免作成處分後喪失法定要件。本法第 93 條第 1 項下半段所定「...無裁量權者,...為確保行政處分法定要件之履行 而以該要件為附款內容者為限,始得為之」,即為此意(本部 95 年 2 月 17 日法律字第 0950003144 號書函、林錫堯著,行政法要義, 2006 年 3 版,第 247 頁;陳敏著,行政法總論,2007 年 5 版,第 520 頁參照)。依上開說明,本件所詢菸酒管理法第 10 條 第 1 項第 3 款所定「工廠登記證明文件」,如係核發酒製造業許 可執照之法定要件,則主管機關為確保工廠登記證明文件之持續存在 ,尚非不得以該要件為附款,俾利法律目的之達成。 正 本:財政部 副 本:本部資訊處(第 1 類、第 2 類公文)、本部法律事務司(4 份)