發文字號：
法務部 104.12.29 法制字第10402521950號函
發文日期：
民國 104 年 12 月 29 日
要 旨：
行政程序法第 127 條於修正後將賦予行政機關得以書面行政處分命受益 人返還公法上不當得利之法律基礎，其他法規除有其他考量外，無庸增訂 向受益人請求返還公法上不當得利之規定
主 旨：有關「替代役役男保險實施辦法」部分條文修正草案與「替代役役男撫卹
實施辦法」部分條文修正草案乙案，本部意見如說明二，請查照。
說 明：一、復鈞院 104 年 12 月 18 日院臺防議字第 1040068814 號交議案件
通知單。
二、本部意見如下：
「替代役役男保險實施辦法」部分條文修正草案第 4 條、「替代役
役男撫卹實施辦法」部分條文修正草案第 19 條：
1.按授予利益行政處分，經撤銷、廢止等原因而有溯及既往失效，
或有行政處分經確認無效之情形時，受益人應返還因該處分所受
領之給付。惟行政機關請求受益人返還所受給付之方式，得否作
成行政處分命其返還，現行學說及實務見解容有爭議，本部爰研
擬行政程序法第 127 條修正草案，並於 104 年 12 月 11 日
經立法院三讀通過（總統尚未公布，以下引用條文為公報初稿資
料，正確條文以總統公布為準），該條第 3 項明定：「行政機
關依前二項規定請求返還時，應以書面行政處分確認返還範圍，
並限期命受益人返還之。」；另同條增訂第 4 項規定：「前項
行政處分未確定前，不得移送行政執行。」以保障受益人權益。
2.查本件「替代役役男保險實施辦法」部分條文修正草案第 4 條
第 3 項，以及「替代役役男撫卹實施辦法」部分條文修正草案
第 19 條，有關向受益人請求返還公法上不當得利之規定，係研
擬於行政程序法第 127 條修正通過前，惟上開行政程序法第
127 條修正後，已賦予行政機關得以書面行政處分命受益人返還
公法上不當得利之法律基礎，故除有其他考量外，建議無庸增訂
，回歸行政程序法第 127 條規定辦理；另條文中「屆期未返還
者，由主管機關移送行政執行」之規定，亦與行政程序法第 127
條第 4 項「前項行政處分未確定前，不得移送行政執行」規定
未合，建請再酌。
正 本：行政院
副 本：本部法制司