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發文字號:
法務部 106.06.30 法制字第10602511450號函
發文日期:
民國 106 年 06 月 30 日
要  旨:
行政罰法第 2  條規定參照,行政罰法所稱行政罰,乃指對於過去違反行
政法上義務所為而不屬刑罰或懲戒罰之裁罰性不利處分,義務人如違反行
政法上義務,主管機關對此種過去違反義務所為具有裁罰性撤銷或廢止許
可處分,性質上即屬行政罰
主    旨:有關「臺中市低碳校園認證作業辦法」乙案,本部意見如說明二,請查照
          。
說    明:一、復貴部 106  年 6  月 22 日臺教資(六)字第 1060089971 號函。
          二、本部意見如下:
              本辦法第 7  條:
          (一)按行政罰法所稱之行政罰,乃指對於過去違反行政法上義務所為而
                不屬刑罰或懲戒罰之裁罰性不利處分。復按行政罰法第 2  條第 2
                款規定:「本法所稱其他種類行政罰,指下列裁罰性之不利處分:
                ……二、剝奪或消滅資格、權利之處分:命令歇業、命令解散、撤
                銷或廢止許可或登記、吊銷證照、強制拆除或其他剝奪或消滅一定
                資格或權利之處分。」是以,義務人如違反行政法上之義務,主管
                機關對此種過去違反義務所為具有裁罰性之撤銷或廢止許可處分,
                性質上即屬行政罰(本部 100  年 9  月 7  日法律字第 1000020
                263 號書函參照)。又地方制度法第 26 條第 2  項本文規定:「
                直轄市法規、縣(市)規章就違反地方自治事項之行政業務者,得
                規定處以罰鍰或其他種類之行政罰。」所謂「其他種類之行政罰」
                ,依同法第 26 條第 3  項限於「勒令停工、停止營業、吊扣執照
                或其他一定期限內限制或禁止為一定行為之不利處分」。另同法第
                28  條第 2  款亦規定,「創設、剝奪或限制地方自治團體居民之
                權利義務者」,應以自治條例定之。
          (二)查本辦法第 7  條有關教育局得「『廢止或撤銷』其認證」之規定
                ,其究屬依行政程序法相關規定所為之行政管制措施,抑或裁罰性
                不利處分?首應釐清。如為前者且未涉及自治團體居民之權利義務
                者,其以自治規則定之,則尚無不可;如為前者但涉及自治團體居
                民之權利義務,依地方制度法第 28 條第 2  款規定,應以自治條
                例定之;如為後者,依前開地方制度法規定,僅自治條例始得規定
                罰鍰或其他種類行政罰,且「撤銷或廢止」亦非自治條例得規定之
                行政罰種類,其以自治規則定之,即與前開地方制度法規定有違;
                則上開廢止、撤銷處分究屬何者,宜請主管機關綜合斟酌立法原意
                ,並依前開說明意旨審認之。
正    本:教育部
副    本:本部法制司
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